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劳动和社会保障法律资讯 第二期 深圳市律师协会劳动与社会保障法律业务委员会 二○一二年十一月十九日 本期目录 一、最新文件 深圳市劳动合同管理疑难问题研讨会会议纪要 2 二、案例参考 广东高院再审案例：罗德容诉中山市小榄镇九洲基富林制衣厂劳动 争议纠纷案 4 三、实务研讨 劳动合同订立及续订的法律风险分析与管理建议 8 1 深圳市劳动合同管理疑难问题 研讨会会议纪要 深人社专纪[2012]11 号 为应对劳动合同管理中出现的新情况、新问题，提高全市劳动 合同管理水平，市人力资源和社会保障局于2012 年8 月组织召开了 全市劳动合同管理疑难问题研讨会，纪要如下： 一、建筑企业与非法承包、转包、分包施工人所招用的劳动者 的关系问题。依据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁 委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》，建筑企 业与非法承包、转包、分包施工人所招用的劳动者不存在劳动关系， 但给劳动者造成损害的，建筑企业应承担连带责任。 二、餐饮企业与厨房大厨所招用的劳动者的关系问题。若劳动 者同时受企业管理，符合原劳动和社会保障部印发的《关于确立劳 动关系有关事项的通知》中劳动关系的确认条件，则餐饮企业与劳 动者存在劳动关系；若劳动者未签订劳动合同，完全由厨房大厨管 理，不符合原劳动和社会保障部印发的《关于确立劳动关系有关事 项的通知》中劳动关系的确认条件，则餐饮企业与劳动者不存在劳 动关系，但给劳动者造成损害的，餐饮企业应承担连带责任。 三、桑拿按摩企业与只拿提成、小费劳动者的关系问题。若劳 动者同时受企业管理，符合原劳动和社会保障部印发的《关于确立 2 劳动关系有关事项的通知》中劳动关系的确认条件，则桑拿按摩企 业与劳动者存在劳动关系;若劳动者未签订劳动合同，且不符合原劳 动和社会保障部印发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》中劳 动关系的确认条件，则桑拿按摩企业与劳动者不存在劳动关系。 四、企业搬迁劳动关系处理问题。企业在深圳行政区域内搬迁 的，双方应当继续履行劳动合同，员工提出解除劳动合同的不得要 求经济补偿。企业搬迁至深圳行政区域外的，员工如果提出解除或 者终止劳动合同，并要求支付经济补偿的，企业应当向员工支付经 济补偿。 五、三来一补企业升级转型劳动中劳动关系处理问题。三来一 补企业升级转型后，企业如果承接了原企业的权利义务的，则双方 应当继续履行劳动合同;员工以企业升级转型为由提出解除劳动合 同要求经济补偿的，不予支持。 六、劳务派遣劳动者无固定期限劳动合同适用问题。综合《中 华人民共和国劳动合同法》第十四条和第五十八条的规定，劳务派 遣机构与劳动者经协商可以签订无固定期限劳动合同。 七、女职工违法计划生育问题。女职工违法计划生育仍然适用 《女职工劳动保护特别规定》的有关条款，用人单位不得以女职工 违法计划生育为由解除劳动合同。劳动合同、集体合同、规章制度 另有约定的除外。 3 罗德容诉中山市小榄镇九洲基富林制衣厂 劳动争议纠纷案 广东省高级人民法院 民事裁定书 （2012 ）粤高法民一申字第1491 号 申请再审人（一审原告、二审上诉人）：