第一章++法律的概念.pptVIP

六、上位法与下位法 根据法律的效力高低，可以把法律划分为上位法和下位法。上位法是效力较高的法律，下位法是效力较低的法律。 七、公法和私法 公法和私法是民法法系国家通常的法律分类方法。近年来在中国法学界，公法与私法也成为划分中国法律的方法。关于分类的标准，众说纷纭。古罗马法学家乌尔比安说：“公法是关于罗马国家的法律，私法是关于个人利益的法律。”一般认为，公法主要是指调整国家与普通公民、组织之间关系以及国家机关及其组成人员之间关系的法律，私法主要是调整普通公民、组织之间关系的法律。 第四节 法的学说 一、自然法学 （一）基本观点 法律是一种超验或抽象的正义准则，一种超越人类所制定的规则之上的更高的法律体系。这种形而上的法律或者是整个世界所固有的，或者是神造的，或者源于一种抽象的人性，或者是从某个概念或原则演绎出来的。 同时因为这种法律渊源于上帝、自然或理性，因此也是善的、正确的和正义的。 孟德斯鸠《论法的精神》：“从最广泛的意义来说，法是由事物的性质产生出来的必然关系。在这个意义上，一切存在物都有它们的法。上帝有他的法；物质世界有它的法；高于人类的‘智灵们’有它们的法；兽类有它们的法；人类有它们的法。” 布莱克斯通《英国法释义》：“人在任何事物上都绝对依赖于造物主，他必须在各方面都符合造物主的意志。造物主的这种意志就被称为自然法。当上帝创造物质，并给予它运动的原则时，上帝就建立了这种运动的永恒方向的某些规则；同时，当上帝创造了人并给予他在生活的各个方面以决定行动的自由意志时，上帝规定了某些有关人性的不变的法律，从而在某种程度上调整并限制那种自由意志，上帝还给人以理智的天赋去发现那些法律的大意……上帝所规定的只是建立在那些正义关系中的法律，这些关系存在于事物本性中，先于任何实在箴规。这些就是有关善与恶的永恒的、不变的法律，也就是造物主自己在其所有施舍中都遵守的；而就它们对人的行为是必要的而论，造物主使人们具有发现它们的理智”。 （二）自然法的特征 超验、超越、普适、永恒、正义、 理性可以发现但是不能创造或变更的。西塞罗：“真正的法律乃是正确的规则，它与自然相吻合，适用于所有的人，是稳定的，恒久的。不可能在罗马是一种法律，在雅典是另一种法律。一种永恒、不变的法律将适用于所有的民族，适用于各个时代。” （三）自然法与实在法的关系 强意义的自然法学 弱意义的自然法学 （四）自然法的哲学基础 形式而上学的世界观：世界的两分。 （五）自然法学的历史 1．古代（公元476年以前）：自然主义自然法学（斯多葛学派和西塞罗《论国家论法律》） 2．中世纪（公元476年至16世纪宗教改革运动）：神学自然法学（奥古斯丁《上帝之城》和阿奎那《阿奎那政治著作选》） 3．近代（17和十八世纪）：古典自然法学（古典自然法学者：格老秀斯《战争与和平法》、霍布斯《利维坦》、洛克《政府论》（下篇）、卢梭《论人类不平等的起源和基础》《社会契约论》） 4．现代（第二次世界大战以后）：新自然法学或复兴的自然法学（富勒《法律的道德性》、菲尼斯《自然法与自然权利》、马里旦《人权和国家》） （六）中国的自然法思想萌芽 二、分析（实证）法学 （一）法律观 （二）法律与道德关系 （三）研究任务 （四）代表人物和历史 约翰·奥斯丁：“法是掌握主权的人对在下者发出的命令，如果不服从就要受到制裁。” 三、法律社会学 真正的法律不是纸面上的规则，而是实际上被人们遵守的规则，是展现在人们的现实行为之中的活生生的秩序；纸面上的规则只是影响人们包括法官等法律职业者的行为的一个因素，甚至是不太重要的一个因素。法律是一种常规性的社会事实。 形式与事实、效力与实效、纸面上的法律与行动中的法律的区分。 真正的法律存在于人们的实际生活之中；法律的生命在于它的效果；法律的发展主要不是由国家推动的，而是人民的生活需要推动的，国家的任务是去发现这些法律。 布莱克认为：“法律存在于可以观察到的行为中，而非存在于规则中。虽然在法学语言和日常语言中，规则或规范的语言被广泛使用，但从社会学观点看，法律不是律师们认为有效的东西或有约束力的准则，而是（例如）可以观察到的法官、检察官或行政官员的安排” 奥地利法学家埃利希（Eugen Ehrlich）：“人的行为规则和法官判决法律争议所依赖的规则，可能完全不同，因为人们并不总是根据在解决他们争议时所适用的规则而行为。如果要求一个刚从外国回来的游客讲述他们结识的那些人民的法律时，就会听到同样的事情。游客会讲述诸如婚姻习惯、家庭生活、契约成立的方式，但会很少谈到诉讼审判所依据的规则”。 管仲 第一章 法律的概念 第一节 法的含义 一、汉语中法、律、法律的词源和含义 法 法的古体为“灋”。 《说文·廌部》：“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。”