论我国土地承包经营权缺陷及其对策下.docVIP

论我国土地承包经营权的缺陷及其对策下 　　(二)永佃权的内容 　　1.永佃权的取得 　　永佃权的取得，分为原始取得与继受取得。原始取得，即农民从土地所有者手中依法律行为而取得。此种取得，应依永佃合同方式进行，并应进行物权登记。继受取得，包括继承和依合同而转让，亦为要式方式并进行物权登记。 　　2.永佃权人的权利 　　永佃权人享有的权利包括：一是土地的占有、使用和收益。永佃权中转让的是土地所有权中的占有权、使用权和收益权，不转移土地处分权。故永佃权人享有占有、使用该土地的权利，在该土地上耕作或畜牧，达到收益的目的。二是物上请求权。永佃权既为占有他人土地的物权，故对于侵害其地上物及永佃权者，得以行使物上请求权为救济。三是相邻权。永佃权人于其使用的土地范围内，与土地所有人处于相同地位，因而在相邻的永佃权人之间，永佃权人与所有人之间，享有相邻权。四是永佃权的处分权。永佃权为财产权，非专属权，故永佃权人可以将其享有的权利让与他人，或提供抵押，或出典他人。五是收益的取回权。永佃权消灭之时，永佃权人有权收回租佃土地上的农作物或畜类。 　　3.永佃权人的义务 　　永佃权人承担的义务包括：一是支付佃租义务。支付佃租是永佃权成立的必要条件，是永佃权人的主要义务。佃租支付的时期，原则上应于收获季节终了之时，但当事人另有约定的除外。因不可抗力致收益减少或全无时，永佃权人可以请求减少或免除佃租。当永佃权人将其权利让与第三人时，所有的前永佃权人对于土地所有人所欠的租额，由该第三人即现永佃权人负责偿还，现永佃权人代偿的租额，对于前永佃权人有求偿权，前永佃权人应予清偿。二是禁止佃地出租的义务。永佃权的目的，在于稳定租佃关系，改良土地。如果准许永佃权人将佃地出租于他人，不劳而获，从中渔利，实难达到保护耕作人，兼求达到改良土地的目的。因而永佃权人不得将佃地出租于他人。三是恢复原状的义务。永佃权消灭时，土地所有人恢复其对于土地的支配权，永佃权人应负恢复土地原状的义务，并取回土地的附着物或畜类。如果土地所有人愿意以时价购买地上物，永佃权人不得拒绝。 　　4.永佃权的消灭 　　永佃权因一定的原因消灭：一是永佃权的撤销，永佃权人将土地出租他人，或积欠佃租达一定期限(如规定为2年)的，土地所有人应向永佃权人撤销永佃权，并进行登记。二是永佃权的抛弃。三是土地因意外灾害灭失。四是土地被国家征用。五是土地所有权与水佃权混同。 　　五、地上权和永佃权的不同作用与土地承包经营权的立法缺陷 　　综上所述，地上权和永佃权虽然都是设立在他人土地所有的权利之上的他物权，并且都是用益物权，但是，却是两个各不相同、不能混淆的物权。在前文，我着重在这两个权利的历史上和内容上，进行了详细的说明，证明它们在发展过程以及在具体的内容上，都是不同的。在以下的内容中，我将结合本文所引述的案例，进一步分析、说明。 　　(一)地上权和永佃权的不同作用 　　在他人的权利之上设立权利，是他物权的基本特征。但是，设立的这种权利究竟发挥什么作用，在他人所有的物上如何进行使用，达到什么目的，不同的他物权各不相同。在地上权和永佃权，设立的这种权利都是在他人的土地上设置使用的权利。这是它们的相同之处。 　　地上权与永佃权的不同之处就在于： 　　地上权权利的作用，是在他人所有的土地上添附不动产，如构筑建筑物、设置工作物或种植林木等，并取得这些不动产的所有权，享有这些不动产的占有、使用、收益、处分的权能。例如，他物权人在所有权人的土地上构筑建筑物，就土地的使用而言，取得的是地上权;在享有地上权的土地上建筑建筑物，就是要对建筑物占有、使用、收益或者处分它，对他取得全部的所有权。在享有他物权的土地上种植林木，其意图也是取得种植的林木的所有权，要对这些林木享有完全的支配权，可以任意地占有、使用、收益或者处分。 　　永佃权权利的作用，是在他人所有的土地上耕作或者畜牧，如种植庄稼、蔬菜、牧草等，放牧家畜，并取得收获物的所有权。在享有永佃权的他人所有的土地上行使权利，不是在土地上添附不动产，而是耕作或者畜牧，虽然也可以种植，但种植的不是不动产，而是意图在土地上收获耕种或者畜牧的成果。这些成果不是附着在土地上，只有脱离土地才会产生价值，在依附于土地上的时候，并不是他物权人所追求的目的。例如种植庄稼，永佃权人的目的在于收获粮食，只有收获粮食，他才会增加财富;如果仅仅是生长在土地上的庄稼，则不是其追求的目的。即使是放牧，权利人也不是单纯追求放牧的权利，而是追求放牧的结果，即享有家畜畜产及其肉、奶、毛等产品的所有权。 　　在各国的地上权和永佃权的立法中，区分这样两个不同的权利就是用这样的标准，让他们成为不同的他物权，发挥不同的作用。 　　(二)承包经营权的立法缺陷 　　我国《民法通则》规定了国有土地使用权和土地承包经营权两种不同的用益物权，其基本