表决权拘束协议_在双重结构中生成展开.pdfVIP

( ) 法 　商 　研 　究 2004 年第 6 期 总第 104 期 表决权拘束协议 :在双重结构中生成与展开 梁 　上 　上 (浙江大学法学院副教授 、法学博士 　　浙江 　杭州 　　3 10028) 摘要 :表决权拘束协议是股东之间或者股东与其他第三人之间约定表决权行使的契约 ,是 获得公司控制权的一种有效手段 。表决权可否成为当事人之间合同关系的客体 ,在西方国家 经历了从禁止到许可的过程 。表决权拘束协议的成立必须采取书面形式 ,影响其效力的因素 包括表决权的内容 、是否违反强制或者禁止性规定以及是否违反一般性法律条款 。违反表决 权拘束协议的责任方式主要有损害赔偿和强制履行 ,对违反表决权拘束协议的救济方式将对 公司决议产生一定的影响 。 关键词 :表决权拘束协议 　　禁止 　　许可 　　强制履行 　　假处分 　　公司决议 在公司运营过程中 ,表决权是对公司控制力的象征 ,拥有表决权也就拥有对公司经营活动 的话语权 。为了获得表决权 ,股东之间或者股东与其他第三人之间签订表决权拘束协议 ,对表 决权的行使进行约定 ,是非常普遍的手段 。这在我国的实践中也不例外 。但是 , 《中华人民共 ( ) 和国公司法》以下简称《公司法》未对表决权拘束协议作出规定 ,在理论和实践上存在许多疑 难与困惑 。为此 ,本文针对表决权拘束协议中存在的特殊问题 ,提出解决问题的思路和方法 。 一 、表决权拘束协议的运行机理 ( ) 一 表决权拘束协议的概念与 目的 ( ) 股东表决权拘束协议 Voting Agreement , Vote - pooling Agreement 的核心 ,是就表决权 的行使所达成的协议 。但在不同的国家 ,其含义与范围有所不同。根据其范围的大小 ,可分为 广义和狭义两种 。狭义的股东表决权拘束协议 ,是指股东之间或者部分股东之间以某种确定 的方式 ,就特定事项达成的股份表决契约 。这种协议通常被称作“集合基金协议”,因为它导致 参加者的股份作为一个集合单位而进行表决 。广义的股东表决权拘束协议 ,还包括股东与公 司外部的非股东之间达成的行使表决权的协议 。美国公司法往往在狭义上使用“股东表决权 拘束协议”这一概念 ,而德国和英国公司法往往在广义上使用这一概念 。此外 ,在英 、美等国 , 往往在有限公司的范围内来讨论这类协议 ,而在德国等大陆法系国家第二次世界大战前在股 份公司框架内来讨论该协议 ,但在战后则主要在有限公司内来讨论 。 当然 ,股东之间订立表决权拘束协议的目的是多种多样的。对于已经拥有公司控制权的 人来说 ,可能是为了保持控制权 ;对尚未取得控制权的人来说 ,可能是为了在允许累积投票时 使股份的表决权最大化 ,从而对公司拥有更大的发言权 。此外 ,还可能是为了确保实现某些特 定的目标 ,如当公司出现僵局时 ,利用表决权协议打破公司的僵局 。又如 ,在有的国家为吸引 ·94 · 外资 ,特别在外商投资企业法中对有关表决权的事项作出特殊的安排 ,这时 ,表决权协议实际 上已经成为企业内分配控制权的手段 。 ( ) 二 表决权拘束协议的运行机理 : 以选举董事为例 一般而言 ,只要是股东有权表决的事项 ,股东都可以通过表决权拘束协议来约定表决权的 ( ) ① 行使 。但是 ,表决权拘束协议在 主要用于 选举董事上特别重要 。 一般地 ,如果不采用累积投票制 ,选举董事都采用直接投票的方式 。在直接投票和累积投 票制度下 ,表决权拘束协议如何运作 ,可以用一个例子加以说明。假设一个公司有 3 位股东 , 要选出7 名董事 。公司总共有 1 000 股股份 ,这三位股东拥有的股份分别为 :A 为 3 15 股 ,B 为 3 15 股 ,C 为 370 股 。在直接投票的场合 ,如果获得票数最