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建设工程合同常见问题分析 目 录 一 合同效力 1 合同无效的法律规定 （1）合同法的概括规定 　（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；　　（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；　　（三）以合法形式掩盖非法目的；　　（四）损害社会公共利益；　　（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 （2）司法解释对建设工程无效的具体规定: （一）无资质或者超越资质等级的； （二）借用资质的； （三）应进行招标而未招标或者中标无效的； （四）承包人非法转包的； （五）承包人违法分包的。 （3）超越资质等级范围的特殊处理 （4）合同无效的判断标准 一 合同效力（续1） 2 合同无效的法律后果 （1）合同法规定 （一）无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力； （二）有关解决争议方法的条款仍然有效。 （2）建设工程合同无效的特殊处理 （一）折价补偿原则： 1）验收合格的； 2）验收不合格的： ——修复后，验收合格的 ——修复后，验收不合格的 （二）处罚 法院有权收缴当事人已经取得的非法所得。 （3）实际施工人问题 在建设工程存在大量违法转包、非法分包的背景下，为了保护施工人特别是农民工的权益，为弱势群体提供有效的救济手段，实际施工人在一定条件下可以以发包人为被告。 所有的承包合同均无效后，可能会导致诉讼关系发生变化。 —— 第一手合同有效时，应按照合同相对性原则有序诉讼； —— 第一手合同与下手的所有转包合同均无效，则适用合同相对性弱化原理。 一 合同效力（续2） 3 招标规定 （1）招投标法规定，下列工程建设项目的勘察、设计、施工、监理以及设备、材料等的采购必须招标： （一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； （二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目； （三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 （2）《工程建设项目招标范围和规模标准规定 》规定了基础设施项目、公用事业项目、使用国有资金投资项目、国家融资项目、使用国际组织或外国政府资金项目的具体范围。 （3）应招标的合同额度： （一） 施工单项合同估算价在200万元人民币以上的； （二） 设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的； （三） 勘察、设计、监理等，单项合同估算价在50万元人民币以上的； （四） 单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。 一 合同效力（续3） 4 邀请招标与可不招标的规定 一 合同效力（续4） 5 黑白合同 （1）最高院：《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 》 第二十一条　当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 6 项目审批对合同效力的影响 （1）《中华人民共和国招投标法》 第九条 招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的，应当先履行审批手续，取得批准。 招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实，并应当在招标文件中如实载明。 （2）意见 未经核准进行招标的，可能受到行政处罚，已经取得同意开展前期工作批文的除外。 对合同的效力没有影响。 二 合同解除 1 合同解除的法律规定 （1）合同解除的方式： —— 协商解除 —— 约定解除 —— 法定解除 （2）发包人解除合同的法定情形： （一）承包人明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的； （二）合同约定的期限内承包人没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的； （三）承包人已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的； （四）承包人将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 （3）承包人解除合同的法定情形： （一）