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/ 2013 企业法律顾问实务：企业破产重组法律实务 （一）企业破产概述 破产法的制度价值包括：对于债权人，破产法可以使债权人的债权得到公平 的清偿；对于债务人，破产法可以通过破产清算程序使落后的企业得以淘汰，又 可以通过和解或重整程序使企业得以起死回生；对于社会，破产法可以维护债务 清偿秩序，保障社会安定，并实现资源的优化组合。 我国企业破产法所调整的破产关系不包括合伙企业和个人独资企业等非法 人企业破产、事业单位法人破产、个人破产、个人消费信贷破产等。 破产原因包括：不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；不能清 偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。 破产案件由债务人住所地人民法院管辖。基层人民法院一般管辖县、县级市 或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；中级人民法院一般管辖地 区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；纳入 国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。 （二）企业破产申请和受理 破产申请人包括：债权人；债务人；对债务人负有清算责任的人；金融监管 机构。 管理人自破产申请受理之日起2 个月内未通知对方当事人，或者自收到对方 当事人催告之日起30 日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同 的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人 不提供担保的，视为解除合同。 （三）债务人财产的管理 管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务 所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。有下列情形之一的， 不得担任管理人：因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业执业证书；与本 案有利害关系；人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任管理人的， 应当参加执业责任保险。 管理人的职责包括：决定债务人的日常开支和其他必要开支；在第一次债权 人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；提议召开债权人会议。 管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：涉及土地、房屋等不动 / 产权益的转让；探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；全部库存或者营业 的转让；借款；设定财产担保；债权和有价证券的转让；履行债务人和对方当事 人均未履行完毕的合同；放弃权利；担保物的取回；对债权人利益有重大影响的 其他财产处分行为。 追回权由管理人依法行使，其适用对象包括：破产无效行为所处分的财产、 破产可撤销行为所处分的财产、破产企业高管非法占有获得的利益、债务人出资 人认缴而未缴的出资。 涉及债务人财产的下列行为无效：为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债 务或者承认不真实的债务的。 人民法院受理破产申请前1 年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权 请求人民法院予以撤销：无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；对 没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的。 人民法院受理破产申请前6 个月内，债务人已具备法律规定的破产原因，仍对个 别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。 法律 敎育 网 债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵 占的企业财产，管理人应当追回。 取回权包括一般取回权和特别取回权。一般取回权主要包括借用物取回权、 租赁物取回权、寄存物取回权等，其基础的法律关系是债务人合法或非法占有他 人的财产。特别取回权主要包括出卖人取回权、行纪人取回权、代偿取回权等。 人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运， 债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是， 管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。 附停止条件的破产债权，在条件未成就时，不能抵销。附解除条件的破产债 权，在条件未成就时，可以抵销。债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的， 可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：债务人的债务人 在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；债权人已知债务人有不能清偿到 期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定 或者有破产申请1 年前所发生的原因而负担债务的除外；债务