工程承包合同变更的限制.pdfVIP

2012年 5月 东南大学学报(哲学社会科学版) Mav 2012 第 14卷第3期 JournalofSuotheastUniversity(PhilosophyandSocialScience) Vo1．14 No．3 工程承包合同变更的限制 徐 伟 ，黄 结。，沈 杰 (东南大学 建设与房地产系，江苏 南京 210096；东南大学 法学院，江苏 南京 210096) [摘 要]工程承包合 同具有不同于其他一般 民事合 同的特点。在工程承包合同中一 般包括变更条款 ，赋予业主单方变更合 同的权利 ，以便于业主发 出变更指示 以适应环境变 化 。但若这种权利不加以限制 ，业主可 以肆 意变更合 同，并强制承包商执行且承包商对于 所受损失不能请求补偿 ，则对于承包商而言未免不公平 。本文基于合同同一性理论、相关 法律规定 以及我国工程管理制度并借鉴美国法 院所确立 的 “重大变更”和 “累积影响”原则 ， 对工程承包合同变更限制进行解析 ，希望 能减少与变更相关之争议 ，以期对工程合 同管理 研究和实务工作有所帮助 。 [关键词]工程承包合同；变更 ；限制 [中图分类号]C931；F273 [文献标识码]A [文章编号]1671—511X(2012)03—0088—05 体变更视为工程承包合同变更的范围。 一 、 工程变更与合同变更 由于工程和环境的不确定性 ，常常 出现工程变 建设工程是在不断的变动 自然环境和商业环境 更和影响交易基础之情事 ，需要变更合同内容，因此 下进行的。在工程实施过程 中，因为各种原因导致 工程承包合同中一般包含变更条款 。当合同订定后 相关情事 的改变 是十分常 见¨】]。工程变 更 (Project 出现不可预见 的情事时，业主可 以发 出变更指令变 Changes)是指会造成合同范围、工期 、费用和工程质 更合同，以适应环境的变化 ，而承包人则可 以据 以提 量标准改变之相关情事E 。一般认 为工程变更包括 出工期展延及调整合 同价款的请求 。合 同内容 的频 五种类型 ，即合同范围变化 、异常的地质情况、工期 繁变更是工程承包合同的特点之一Ic]。变更条款的 迟延、暂停施工和加速施工等情事口j。 广泛使用 ，也是工程承包合 同与一般商业合 同的重 合同变更有广义和狭义两种含义。广义的合 同 要不同点 J。 变更是指合 同的内容和主体发生变化。合 同主体的 二、变更权 变更，是指以新的主体取代原合同关系的主体 ，但合 同内容并没有发生变化。合同内容的变更，即合同主 工程承包合 同属于承揽合 同中的一种①。承揽 体保持不变 ，合 同的内容发生变更。我国 《合同法》 人必须完成约定的工作 ，始属履行其给付义务并 自 严格区分 了合同转让和变更 ，当事人的变更属于合同 须能掌握其工作范畴，理应承担不能达成给付效果 转让范畴，而合同内容的变更属于合同变更_3]。虽然 的危险性[7]。一般标准工程合同范本都会规定承包 在工程实务中存在有业主将工程项 目转让给第三人 商无变更 的权利 ，往往在工程实施过程 中可 向业 主 或因为企业分立或合并所引起合同主体变化的情况 ， 提出合理化建议 。同时 ，为了适应工程的特点及保 但合同主体变化会涉及变化后的主体，尤其是承包商 证给付效果实现 ，在工程承包合同中常规定在某些 是否有能力继续施作完成工程 ，因此在工程承包合 同 事项上业主有单方指示变更 的权利④。有些标准