合同法(总则)资料.pptVIP

* 二、承担违约责任的方式 《没有赢家的买卖》 1、继续履行 　指债权人在债务人不履行合同义务时，可请求人民法院或仲裁机构强制债务人实际履行合同义务。 　　 * 金钱之债及种类物之债的债务人不履行的，非违约方可要求其继续履行，但有下列情况之一的除外： 法律上或事实上不能履行； 债务的标不适于履行或履行费过高； 债权人在合理期限内未要求履行。 标的物为特定物的，灭失后可免除继续履行责任。 继续履行可与迟延违约金并存。 * 2、补救措施 　　指债务人履行合同义务不符合约定，债务人在请求人民法院或仲裁机构强制债务人实际履行合同义务的同时，可根据合同情况要求债务人采取的补救履行措施。 专门适用于一方瑕疵给付的违约行为。 采取补救措施与赔偿损失可并存。 * 3、赔偿损失 民事责任包括违约责任，以补偿为其首要的、基本的功能，惩罚是其例外的、补充性的功能。 补偿性法定损害赔偿金，可由两部分组成： 实际损失 预期利益的损失 * 4、支付违约金 违约金的具体数额视造成损失的大小而定； 房屋买卖：当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金造成的损失30%为标准适当减少；当事人以约定的违约金过高为由请求增加的，应当以违约金造成的损失确定违约金数额； 当事人在合同中既约定违约金，又约定定金的，当事人可以选择适用违约金或定金条款，不可同时使用。 * 第五节 合同的担保 一、合同担保概述 概念 是指法律规定或当事人约定的保证合同履行、保障债权人利益实现的法律措施。 法律特征 从属性； 补充性； 相对独立性。 * 担保合同的效力与担保责任概述 无效的担保合同： 国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的，担保合同无效； 董事、高级管理人员违反法律规定，以公司财产为他人提供担保的，担保合同无效； 以法律、法规禁止流通的财产或不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。 * 对外担保合同无效的情形： 未经国家有关主管部门批准或登记对外担保的； 未经国家有关主管部门批准或登记，为境外机构向境内债权人提供担保的； 为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的； 无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的； 主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。 * 注意：公司对外无效担保情形 上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的其他关联方、任何非法人单位或个人提供担保； 上市公司对外担保总额不得超过最近一个会计年度合并会计报表净资产的50%； 对外担保应当取得董事会全体成员2/3以上签署同意，或经股东大会批准；不得直接或间接为资产负债率超过70%的被担保对象提供债务担保； 上市公司对外担保必须要求对方提供反担保，且反担保的提供方应当具有实际承担能力。 * 无效担保合同责任： 　　担保合同被确认无效的，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担《合同法》规定的缔约过失责任； 主合同有效而担保合同无效 债权人无过错的（连带） 债权人、担保人有过错的（1/2） 主合同无效而导致担保合同无效 担保人无过错的（无责任） 担保人有过错的（1/3） * 二、保证 《难言的担保》 1、保证的概念与保证人 保证的概念 保证是指保证人和债权人约定，当 债务人不履行债务时，保证人按照 约定履行债务或者承担责任的行为。 * 保证人 　　　担任保证人须具有一定的资格，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或公民，可以作为保证人。 　　法人、其他组织或公民担任保证人时，“具有完全代偿能力”是否为必要条件？ * 几类特殊的组织担保资格问题： 国家机关； 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人； 企业法人的职能部门； 企业法人的分支机构； * 保证合同 被保证的主债权种类、数额； 债务人履行债务的期限； 保证的方式； 保证担保的范围； 保证的期间； 双方认为需要约定的其他事项。 * 2、保证方式 保证方式有一般保证和连带保证之分。 一般保证 　　　当事人在保证合同中约定，债务人不履行债务时，才由保证人承担保证责任的，为一般保证； 　　一般保证的保证人对债权人享有先诉抗辩权 * 连带保证 　　当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带保证。 　当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 * 3、保证责任 (1)保证责任的范围　 　　包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 保证合同对责任范围另有约定的，按照约定执行； 如无约定或约定不明，保证人应当对全部债务承担责任； * (2)主合同变更时的保证责任承担：