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比较视野下财团法人概念辨析 胡 岩 一、问题的提出 进入21世纪，对于中国而言，最重大的法律工程是中国民法典的制定。在制定民法 典的过程中，有许多问题需要我们进行研究分析。而从民法典起草角度出发，我们需要什 么样的法人分类体系，是我们无法回避的问题。1986年的《民法通则》的法人分类受到学 界广泛的批评。在2002年法工委为民法典起草草案时，除了按照 《民法通则》的模式设 定法人的类型外，同时，按照社团法人与财团法人的方式设定了新的法人的分类，供立法 者选择，这一安排受到了学界广泛的好评。{1} 但是，究竟什么是财团法人？国内学界研究不多。对于财团法人这个制度具有什么 样的制度价值与社会意义？更欠缺系统的分析。而制度研究的起点是应该法律制度的定 义与概念的明晰。那么什么是财团法人？ 本文着重研究财团法人的概念，从财团法人的内涵与外延入手进行分析。全文共分 为四个部分。第一部分主要探讨在各国法律制度的背景下，财团法人的制度安排，在我们 对于作为舶来品的财团法人制度进行分析之前，我们需要了解在各国法律制度中的财团 法人制度的异同；第二部分是对于财团法人的概念定义；第三部分则是运用比较法对于财 团法人的分类进行介绍，从而确定我国将来的财团法人制度的选择；第四部分是结语。 民法乃是概念之网，概念的分析是制度研究的起点。本文对于财团法人概念的分析， 是对于财团法人制度研究的起点，只有运用比较研究的方法，我们才能够得以更科学建构 财团法人制度。 *最高人民法院国家法官学院教师，法学博士，清华大学经济管理学院博士后。 {1}李永军：《民法总论》，法律出版社2006．年版，第314页；葛云松：“中国的财团法人制度展望”，载北《大法律评 论》第5卷第1集，法律出版社2003年版，第181页。 二、各国法律制度中的 “财团法人” 所谓财团法人，为财产的集合体，{2}必须要捐助人捐助财产才能够设立。财团法人 是从教会法中发展而来，{3}而早在古埃及 E（gypt）和古巴比伦人的卡尔迪亚王国 c（haldea）时期就产生了这一制度的萌芽，早期的财团制度与遗赠 w（ill）、遗嘱t（estamenta- ry）、法人实体 c（orporateentity）等制度一起发展而来。{4}而最初的法人概念的提出就与 财团法人相关，在1245年，伟大的教皇英诺森四世 P（opeInnocentⅣ）宣布学院 u（niuersi- tas和collegium）不能被开除教籍时，就确定这样的原则，法人是法律上的人，但只是推定 的人。{5}但是对于中国，法人概念是属于舶来品，虽然财团法人制度曾经出现在 《中华民 国民法典》里，并在中国大陆地区存在了近20年，但是由于历史的原因，财团法人作为制 度在中国大陆消失了 （虽然有基金会制度）。此后学界对财团法人的研究只是简单地将 其作为传统民法中法人的分类进行介绍，没有系统和全面的研究。 关于财团法人的法律内容非常复杂，涉及到法律的各个方面，特别是人法、慈善法、税 法和行政法 在（联邦制的国家还涉及不同的地域的差别），这样造成了财团法实际成为一 个拼图，探讨财团法人法，至少要关注四个方面的问题：时间；地域，特别是在联邦制的国 家；法律的类型制（定法、习惯法、案例法、法理）；事项 如（监督、会计制度、能力等）。{6} 为了解决财团法人法存在的问题，各国着手统一财团法人法，如奥地利在 1973年联邦制 定了财团与基金法，哥斯达黎加在1973年制定财团法，克罗地亚在1995年制定了财团与 基金会法，丹麦关于财团和公益社团的法律在 1984年制定，芬兰在1930年就制定了财团 法，海地管理财团的法律制定于1934年，荷兰是在1956年制定财团法，并于1976年合并 到新制定的《民法典》第二编，挪威是1980年制定财团法，波兰则是1984年制定，波多黎 各在1952年制定了创设慈善信托的法律，西班牙在1994年制定了规范财团和私人参与 社会一般利益活动的会计激励的法律，斯洛文尼亚在1996年制定财团法，瑞典则是在 1994年制定的。{7} 必需指出的是，财团法人与各国的法律历史背景紧密相关，结果在不同的国家，财团 法人制度有着巨大的差异，{8}不同国家的财团法人制度有不同的内涵；而对于普通法国 家而言，财团法人的功能由其他制度如信托来承担，对于法人不存在财团制度之说，故格 {2}林诚二：“论捐助行为的撤销