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《反垄断法》聚焦 可被视为限制竞争的行为，另一方面也可被视为不正当竞争行为。以电信企业强制搭售电 话机的行为为例，这个行为我们可以说是不正当竞争，因为行为人销售商品不是凭借其产品 的价廉物美等经济效益，而是凭借其市场势力。但是这个行为也可以说是限制竞争，因为行 为人凭借其在电信服务市场上的垄断地位进行捆绑销售，由此就会把电话机市场上的竞争 对手排挤出市场，最后导致市场垄断的局面。 需指出的是，尽管《反垄断法》存在“公平”或者“不公平”的这样的词语，但是如果执法 者不考虑一个行为对限制竞争的影响，或者说不考虑对市场自由竞争的损害，他就不可能认 定这个行为“公平”或者“不公平”。例如，如果不考虑微软公司拒绝公开其视窗操作系统与 计算机服务器软件相兼容的信息会严重损害市场竞争，排挤竞争对手，谁敢说微软公司的这 一拒绝行为不公平? 总而言之，反垄断法尽管和反不正当竞争法有着密切的关系，但是二者存在着不同的立 法目的。概括地说，前者追求的价值理念是自由竞争，反对限制竞争，目的是保障企业自由 参与市场竞争的权利。后者追求的价值理念则是公平竞争，反对不正当竞争行为，目的是在 竞争者之间形成一种比价格、比质量、比经济效益等良好的竞争风气。当然，有些限制竞争 同时也是不合理的交易行为，如微软公司的搭售行为，所以反垄断法与反不正当竞争法也不 是互不相容的法律制度。但是，在学术研究以及教学中，我们仍有必要弄清“自由竞争”与 “公平竞争”两者之间的区别。 从发展中国家的视角看中国《反垄断法》出台后的三大难题 林燕萍(华东政法大学) 反垄断法已成为世界各国维护公平竞争和市场经济秩序的重要基石。目前，全世界已 有90多个国家颁布和实施了反垄断法。发展中国家主要在20世纪80年代后才陆续颁布 竞争法，这些国家主要有：赞比亚1994年《竞争和公平交易法》、巴西1994年《关于保护竞 法》、印度2002年《竞争法》；同一时期的还有肯尼亚《限制性贸易惯例、垄断和贸易管制 法》、墨西哥《联邦经济竞争法》、蒙古《禁止不公平竞争法》、斯里兰卡《公平交易委员会 法》、委内瑞拉《促进和保护自由竞争法》、巴基斯坦《垄断和限制性贸易惯例(管制和防止) 法令》、牙买加《公平竞争法》、哥斯达黎加《促进竞争和切实保护消费者法》和科特迪瓦《竞 争法》等。 乌拉圭回合对发展中国家来说是一个重要的转折点，从此它们被身不由己地卷入世界 贸易体系，并被要求承担更高和更广泛的义务，这实际上已经大大超出了发展中国家最初参 加谈判的出发点和承受能力。对于大多数发展中国家来说，贸易自由化并不必然导致更具 竞争活力的市场，也并不意味经济能迅速发展。自由化的过程有可能会加速一些国家竞争 法的制定，但仍然还有不少国家不具备制定竞争法的条件或执行竞争法的能力。我国是世 界上最大的发展中国家，颁布《反垄断法》之后会面临以下三个难点。 102 万方数据 华东政法大学学报 2008年第2期(总第57期) 一、竞争政策的合理定位 反垄断法的实施与该国的竞争政策定位密切相关。竞争政策并无好坏之分，只有适合 与不适合之分。发展中国家竞争政策的定位，首先要考虑的是，如何体现国情?如何在贸易 自由化过程中不迷失方向?事实证明，乌拉圭回合所签订的诸多协议，有些并不适合发展中 国家的国情，由此引起的执行问题又使发展中国家再次陷入困境，让人们产生“早知今日何 必当初”的感慨。其次，还要考虑竞争政策的“世情”，学习国际规则。相对于国情来说，“世 情”是经济全球化的大背景和国际经济发展趋向。不了解世界经济的发展轨迹，不遵守国 际经济交往规则，一个国家很难融人世界经济大循环之中，也很难被其他国家接纳。适合 “世隋”就必须考虑被国际社会普遍接受的竞争规则，将这些作为本国竞争政策的一部分内 容，并学会使用这些规则。第三，发展中国家的竞争政策应以发展为核心，明确发展目标。 全面的发展目标应被置于国际政策与国内政策制度的核心，这些目标应着眼于发展中国家 自身摆脱落后、谋求发展的需要。例如，维护国家主权、工业化、收入分配平等、技术进步、经 济安全、食品安全、农业生存、公共健康等。为了达到以上目标，发展中国家必须最大限度地 减少全球化的负面冲击，争取在自由化中享有特殊的发展权利，采用适当的限制竞争措施