商事契约的解释.pdfVIP

中夕卜法学 Peking University Law Journal Vol.26, No.5(2014)pp.l270-1289 商事契约的解释 模拟推理与经济分析 王文宇* 摘 要 商事契约是商业活动的基础，因此契约法允宜尊重当事人自治及缔约目的，体现 契约蕴含的商业考虑。现代市场充斥长期而复杂的商事契约，具有风险分担及治理机制等特 征，未必适合套用契约法的典型契约与任意规定，从而法院如何解释契约 特别是填补漏 洞—— 更是关键。依通说填补漏洞方式有二： 一为透过模拟推理适用契约法规定，二为考虑个 别交易情境推断“ 假设的当事人意思” 。实务上类推适用有欠严谨，此外解释契约忽略经济逻 辑，并不妥当。解释商事契约宜纳入经济分析观点，如“ 逆选择” 或“ 特定性资产” 等，予以补充。 最后探讨保证、经销、工程等商事契约案例，说明不论解释契约条款或是填补契约漏洞，经济观 点均有助于正确判决。 关 键 词 商 业 交 易 商 事 契 约 商 事 合 同 契 约 解 释 模 拟 推 理 经 济 分 析 、r ‘ ▲ 一 、刖 S 契约（亦称合同）是人际互动与市场运作的基础，以契约法作为确保履行的凭借。契约法 (合同法）的基本理念是契约自由，然而当事人情况各异，从智虑单纯的市井小民，到精打细算 的企业厂商，契约法自不宜对它们等量齐观。有鉴于此，虽然德国传统契约法体系严谨，却仍 然与时倶进，配合消费者契约的性质制定特别法规。〔1〕此外，近年来“国际统一私法协会 ” * 台湾大学法律学院教授。 〔1 〕 See Reinhar Zimmermann ，“Codification: The Civilian Experience Reconsidere on the Eve of a Common European Sales Law ，，，8 European Reviezv of Contract Lazv ，367 — 399(2012).该文对德国民法法 典化的历史沿革与利弊得失有很深人与公允的分析。 北大法律信息网/ 　北大法宝/ (Unidroit)另辟蹊径，制订 “国际商事契约通则”，与以强制规定为主的消费者契约做一区 隔。〔2 〕这种区分彰显商事契约（亦称商事合同）当事人的自治性与任意性，具有异曲同工之 妙，值得肯定。追根究底，商事契约是所有商业活动的基础与准绳，因此无论是契约法规范商 事契约，或者是法院解释商事契约，均应符合缔约目的，体现契约蕴含的商业考虑与经济逻辑， 以促进商业活动的发展。 现代市场中，充斥着五花八门各类商事契约，其中不少系长期而复杂的，比如具有风险分 担与治理机制等特性，此并非传统契约法所预见。甚至从新制度经济学的视角来看，“契约”与 “组织 ”两者间具有某种替代性，因此企业间在设计“产业链 ”（supply chain)时，须从垂直（纵 向）一体化“自行生产”（make)或是“委外生产 ”（buy)选择其一。此外，有些产业结构呈现“虚 拟 ”纵向一体化，一方面由法律与经济上各自独立的厂商构成，另一方面彼此间契约又具有“不 完整契约 ”或“长期关系 ”等特征。例如我国台湾地区的晶圆半导体 (芯片）产业，从设计、制造、 封装到测试等厂商，彼此间契约呈现“分立 ”又“联属 ”的特色，凸显商事契约的多样性。这类现 象比比皆是，亟待法律人以崭新视角加以看待及解释。 传统法学方法相当仰赖 “模拟推理 ” (analogical reasoning)的论证方式，在契约法领域 亦不例外。举例言之，实务上每当契约—— 即使非典型契约—— 出现漏洞时，法院多会透 过模拟推理方式，适用（或准用、套用）契约法中的任意规定。即使依照德国法学方法论 者的见解，模拟推理亦含有一定程度的价值判断，不可尽信。其 实 ，关于模拟推理这种法 学方法的可信度，即使到近代仍有争议。例 如 ，著名的法经济学家波斯纳即对它是否为 客观可操作的法学方法提出质疑，认为它背后蕴含的往往是政策或经济分析面