索赔管理务实分析.ppt

第二讲 索赔管理实务 白均生 2008年12月 本讲主要内容 1 施工索赔的涵义、性质、界定及作用 2 索赔的根源、存在、起因3 施工索赔的分类法 4 施工索赔的特点5 索赔管理工作流程 6 合同纠纷处理工作流程 1、施工索赔的涵义、性质、界定及作用 1.1 索赔涵义 作为合法的所有者，根据自己的权利，提出某一有关资格、财产、金钱等方面的要求。即“权利要求”，法律称“权利主张”。（英文：Cliam) 中国文化对索赔词义的解释导致与国际惯例的差异。（国外文化视索赔为中性词，中国文化从汉语理解带有贬义词） 施工索赔是指承包商由于非自身的原因，发生合同规定以外的工作或损失，所要求给予的费用和时间的补偿。 1.2 索赔的本质特征 （1）索赔是要求给予补偿的权利主张 （2）索赔的依据是合同文件以及使用的法律规定 （3）承包商自己没有过错 （4）与合同相比已经发生了实际的损失 （5）必须有切实的证据 （6）协议尚未达成 索赔就是要求取得应该属于自己的东西，也是要求补偿自己损失的权利。 施工索赔的实质，是通过承包施工合同条款的规定，对合同价进行适当的公正调整,以弥补承包商不应承担的损失，是承包合同的风险分担程度趋于合理。 案例: 在合同执行过程中，合同双方中的任何一方都有权利利用合同来维护自己正当合理的经济利益。例如部分利用世界银行贷款的我国云南鲁布革水电站，其引水隧洞由日本大成公司承建，大成公司中标后，该公司所做的第一件事就是把标书合同印发给有关人员自学两个月，经考试合格的人才能取得参加施工的资格。他们具有强烈的合同意识，进驻工地不久，便根据合同条款提出了这样的索赔：由于业主未按合同规定向承包商提供合格的三级公路，致使承包商的车辆较长时间地在块石垫层路面上行驶， 造成轮胎不正常消耗， 因此要求业主给予400多条超耗轮胎补偿。经监理工程师评 估，业主最终给予了208条轮胎费用的补偿。同样地，业主也可利用合同条款赋予自己的权利，对承包商违约的地方（如由于承包商设备材料进场晚，施工人力不足，施工组织不善等原因造成的工程拖期；由于承包商的施工质量不符合技术规程的规定，或使用的设备和材料不符合合同规定等原因造成的施工缺陷；由于承包商的过失造成使业主蒙受经济损失等）提出索赔要求，以维护自己的合法利益。 1.3索赔的界定 （1）施工索赔与施工合同的关系 签订一个有利的合同是索赔的前提条件。 索赔贯穿于合同管理的全过程。作为索赔必须从签订合同开始一直到执行合同的全过程，都要采取预防保护措施，建立健全索赔业务管理制度。 合同管理是索赔的基础，索赔的成功是高水平合同管理的结果。 （2）索赔与违约的关系 有部分相似性：即都是没有或没有正确地履行合同规定的义务，给对方造成了损坏。 不同点：索赔事件的发生既有合同类内的又有合同外的索赔，而违约责任必须在合同内约定；索赔事件的发生可以是多种原因造成的，包括不可抗力，都可以索赔，而违约责任，当发生不可抗力，可以免除当事人的违约责任，因为它实行的是过错原则。 索赔一定要有造成损失的结果才能提出索赔，具有补偿性质，而违约责任不一定造成损失结果，只要侵犯了对方的权利，也可以追究违约责任，因为它带有惩罚的性质；索赔的损失结果与被索赔人的行为不一定存在法律上的因果关系，对违约责任，违反合同的行为与违约事实之间有一定的因果关系。 （3）索赔与变更的关系 联系点：二者都是承包商完成了工程量表中没有规定的工作或在合同事实过程中发生了意外的事件，按照合同的规定，给予承包商一定的费用补偿和延长工期。（变更是顺理成章的事 情） 不同点：合同变更是监理工程师发出变更指令后，主动会与业主及承包商进行协商来确定补偿数额给承包商。而索赔则是根据法律、合同条款，对承包商有权得到的利益向业主主动索要的过程。二者的处理程序完全不同。（索赔要据理力争） （4）索赔与价格调整的关系 价格调整其实质就是索赔，只不过在我国的国情中易于被业主所接受（在业主不让索赔，不愿索赔，不给索赔的环境中可采用灵活的办法）。 （5）索赔与成本的关系 通过实际成本与计划成本的差异，可以寻找和发现索赔的机会。 详细的成本核算和分析是索赔计算的依据。 ①实际成本＝实际工程量×实际单价 ② 实际收入＝实际工程量×预算单价 ③ 预算成本＝计划工程量×预算单价 1.4施工索赔的作用 （1）体现合同责任，保证合同实施。 （2）是落实调整合同双方责权利关系的手段，使双方责权利关系平衡。 （3）是合同与法律赋予受损失者的权利，是承包商保护自己，避免损失，增加利润的手段。 （4）索赔对合同管理