全球化语境中的法律本土化及其中国应对.pdfVIP

第5期 般洼论堑 No．5 FaLun 2013年1D月 Zheng Cong Oct．IO，2013 【文章编号】1002“274(2013)05珈26卅6 全球化语境中的法律本土化及其中国应对 陆幸福 (西南政法大学行政法学院，重庆401120) 【内容捅要l全球化之形成得益于人性、技术、割度与政治环境等基础，当代法律发展无法摆脱全球化的语境。法律 移植是后发国家学习先进法律的必经之路，而法律本土化考量的是移植来的法律如何与本土社会相结合。面对法 律本土化问题，中国的立法者需要准确把握当前社会存在的问题和所移植法律在母国的产生和实施状况，并遵照法 律的内在规律，制定出符合中国实际的法律，实现创造性转化。 【关键词】全球化法律本-+-4匕法律移植 【中图分类号】DFOI 【文献标识码】A 平坦；中国的情况非常特殊，二十世纪早期到现今都 研究的缘起 在为构建法治国家而奋斗，不断的战争和政治运动是 有史以来，世界从来没有像今天这般联系紧密， 中国法治之路如此艰辛的关键因素。非洲各国经过 地球俨然成为一个村落，各国人民相互之间往来密 西欧诸强之殖民，众多国家在二十世纪的民族国家建 切，世界经济浑然一体，就连向来因为利益与地理而 设浪潮中独立自主，但由于历史上非洲的原始社会形 割裂的世界政治也13益关联在一起。这就是所谓的 态和各国内部的冲突，非洲的法律发展状态也喜忧参 全球化，它业已成为当前近乎所有问题的语境。学者 半，有的国家已经接近现代国家，有的国家则还处在 对于全球化的看法各不相同，有人强烈支持全球化， 蒙昧和现代之间。拉丁美洲各国与欧洲有着很深的 此为激进全球化派，有人强烈反对全球化，这是反全 渊源，尤其是众多国家曾经是西班牙和法国的殖民 球化派，也有人中立看待全球化，此即温和全球化派。 地，但欧洲的法治精髓在拉丁美洲却未能落地生根， 在现代世界，法治是唯一能使国家得到良善治理的模 战争与政治运动此起彼伏，威权政府与民主政府交替 式，法律因此在全球化时代成为举足轻重的上层建 更迭，拉美人浪漫而多动的性格使得政治动员颇为容 筑。法律在世界各国之发展并不均衡。欧洲依赖罗 易，由此带来的不稳定社会形态则使得法律发展举步 马法、商品经济以及政治变革之便利而率先实现法律 维艰，不过晚近以来，拉丁美洲部分国家相对稳定，法 的现代化，若无法治的实现，欧洲之崛起断无可能。 治前景或许更好。澳洲实为欧洲之后院，无论是澳大 亚洲各国情况各异，日本自明治维新以来。逐步构建 利亚，还是新西兰，都较早按照欧洲模式建立了稳健 法治国家，二战之后更是依靠美国人参与制定的和平 的法律秩序。凡此种种法律发展的不平衡对于全球 宪法而抛弃二元君主制步人民主与法治共同实现的 化并非福音。理想的全球化是一种彻底的模式，其中 轨道；韩国历经殖民地与非法治的军人政府时代，而 各国应该采用单一的法律，甚至全球政府运用法律治 最终在今13较好地实现了法治；西亚各国直至今日依 理世界，这在目前当然是一种想象。但法律的趋同却 然在传统伊斯兰法律和现代法律之间摇摆，君主制与 亦是大势所趋。全球化最初确实由经济带动，毕竟经 民主制共存于此；印度在经过英国殖民之后，历经印 济是可以脱离开政治和族群而按照自身规律运作的。 巴分裂等事件，而在今日大致形成法律治理的局面， 但人类有学习的天然倾向和能力，各国相互学习法律 然而由于族群之间的矛盾等原因，印度法治之路未必 当在情理之中，尽管法律所涉内容远较经济复杂。近 作者简介：陆幸福(1974一)，男，江苏漂水人，法学博十，西南政法大学行政法学院副教授，重庆市大渡口区人民法院院长助理，主要研究方 向为西方法理学和宪法学： 万方数据 第5期 陆幸福：全球化语境中的法律本土化及其中国应对