仲裁员仲裁与诉讼的区别.doc

仲裁员谈仲裁与诉讼的区别 一、引言 今天讲课的题目叫诉讼与仲裁的区别。我讲课的时候就不按教材里的去讲了，我想作为一个律师行业的老律师，也作为在很多家的仲裁机构里面担任仲裁员的老律师，我主要讲律师在代理仲裁案件当中的律师事务，这样对我们的同仁以及实习律师来讲，会有很大的帮助。 今天讲课分几个部分：第一部分讲仲裁与诉讼的区别，首先要讲一下诉讼与仲裁各自的特点。第二部分着重要讲一下律师在代理仲裁案件当中一些法律实务和一些应当注意的问题等等。 二、诉讼与仲裁的区别 诉讼是体现着一个国家强制力，仲裁是以仲裁协议为基石，充分体现当事人的意思自治，没有仲裁协议，双方当事人是不可能将争议提交给仲裁委员会。但是诉讼来讲，不管有没有仲裁协议，只要是有这个诉权，就可以把案件提交法院进行审理。 诉讼从审理级别来讲是两审终审制，同时两审终审制之后，如果觉得案件审理有不公正的地方，可以再提其再审和申诉。可是仲裁案件，大家所说的就是一次性裁决，具有法律效力，也就是说“一锤子买卖”。 所以诉讼和仲裁是有严格的区别，而且大家现在在现代社会当中，选择仲裁的机会越来越多，因为仲裁案件有它的特点：高效率。一般的仲裁机构规定的接受这个案件之后，做出裁决，有的仲裁委员会比较高效率，规定的是四个月。像北京市仲裁委员会就是这样。像中国国际贸易仲裁委员会规定的是九个月，但是诉讼，一审是六个月，二审三个月，经过在途的时间，一个案子打下来至少要一年多的时间，所以从时间、简便、高效率来讲，也有严格的区别。 另外仲裁更体现了当事人、双方的意思自治。在仲裁的案件代理过程当中，仲裁庭能够充分的听取当事人双方的意见，也能够充分的让当事人表达意见。国家的强制力在仲裁案件方面，体现的跟诉讼方面也有一个严格的区别。在裁决下来之后，一次性裁决就具有法律效力，可以到当地的仲裁机构所在的基层人民法院申请强制执行。 像一般的诉讼案件一审完了之后有权利提起二审，终审完了之后可以提起深，可以做申诉。所以这就完全不同。仲裁案件在裁决之后，还可以申请撤销，可以到仲裁机构所在地的中级人民法院申请撤销，也可以申请不予执行等等。所以由于这些方面决定了仲裁和诉讼是有非常大的不同。 三、律师在代理诉讼案件当中应注意的问题 作为律师，在接到仲裁案件以后，首先要审查双方的争议发生的时候，当事人之间有没有仲裁协议，仲裁协议本身应当是当事人提起争议的一个最基本的条件。如果双方当事人在事先合同当中，没有约定仲裁协议，但是双方也可以在提起仲裁机构之前，在事后进行约定。但是不管事先约定还是事后约定，合同的变更、解除和终止都不会影响仲裁协议的效率问题。 所以作为律师来讲，如果要代理仲裁案件，你首先要审查的就是是否有仲裁协议，如果没有仲裁协议，是不是能够和对方当事人之间补签一个仲裁协议。仲裁协议是代理这个案件对基本的要件。还要看仲裁协议是否具备了仲裁法所规定的三种要素：仲裁协议的名称是否准确、有没有规定仲裁机构，在仲裁机构的准确名称情况下，有没有写明按照该会的仲裁规则进行仲裁。 （一）仲裁协议的有效与无效 一般在写仲裁协议的时候，很多当事人之间约定的条款可能都是模糊不清的，在这种情况下，仲裁法都是有明确规定的，包括最高人民法院《关于适用仲裁法的若干规定》这个司法解释里有规定，如果双方在仲裁协议当中，会有一个格式性的条款，约定仲裁协议什么情况下是有效的，什么情况之下是无效的。仲裁协议本身一定要约定一个具体的仲裁机构的名称，比如说当双方发生争议的时候，双方自愿将争议提交北京仲裁委员会，一定要写上仲裁机构的名称，而不要协议北京市仲裁委员会，否则这个仲裁协议肯定会发生异议。 然后会讲到按照其仲裁规则进行仲裁，只有这样的协议才会是有效的。如果这个协议的条款里面有瑕疵，就会给对方留下抗辩的前提和基础条件。有可能就会导致提起仲裁的时候，对方会提起仲裁协议的管辖权问题，所以一定要注意这方面的问题。 如果出现模糊的情况，按照最高人民法院《关于适用中华人民共和国仲裁法的若干问题》的司法解释里的规定，只要明确写上了一个仲裁机构的名称，即便仲裁机构的名称写的不是很准确，或者在仲裁协议当中没有明确的写到，按照其仲裁规则进行仲裁，但实际上这个仲裁协议还是有效的。但是作为被申请人的一方律师，可能作为一个办案的技巧进行抗辩，只要对方仲裁协议存在一定的瑕疵，在对方提起仲裁申请的时候，你作为一个被申请人的代理律师，肯定要进行抗辩。 抗辩的时候可以提出来，比如说这个仲裁协议如果有瑕疵，为了这个案子要拖时间，或者让这个案子对你来讲，更多的时间去搜集证据，你肯定在在仲裁协议要找出对方在文字上的一些问题，表述上的不是很清楚，尤其是现在在格式上的