股权稀释过程中公司控制权保持：法律途径与边界资料.docVIP

股权稀释过程中公司控制权保持： 法律途径与边界 ——以双层股权结构和马云“中国合伙人制”为研究对象 【摘要】 公司成长扩张需要不断融资，此过程中创始人的股权稀释会发生数次，以致公司能够上市的时候，创始人已经沦为小股东。公司创始人为避免控制权旁落，需要用特殊的制度来安排管理公司权限、选举公司董事的方式，双层股权结构模式作为公司控制权保持的利器在西方广为运用，近期马云的中国合伙人制亦显示了东方智慧。面对“融资与股权稀释”困境，我国《公司法》有必要适度允许矫正“同股同权”原则，对保持公司控制权的制度加以引进，同时厘定其法律边界。 【关键词】 股权稀释 控制权 高级合伙人 双层股权 高成长性公司在达到上市标准前，需经历过几年甚至十几年的成长，一般来说在此期间创始人为了维持公司扩展须多次引进机构投资者，经历过多次股权稀释，然其后，其将不再是公司的大股东。在此过程中，如果创始人不能控制公司的发展方向、战略、运营模式，该公司很可能在机构投资者的怀里夭折。以苹果公司为例，创始人之一的乔布斯就曾经被股权稀释而丢掉苹果公司的控制权，这导致公司经营状况急转直下，最终，公司股东又请回乔布斯接管破产边缘的苹果，使得苹果成长为目前世界上最有价值的公司之一。 在公司法研究中，如何既控制公司，又能够用公司股权融资始终是一个矛盾。在这个命题下，股权稀释中公司控制权保持的实质就是：“将具有投票决策能力的股权保留在创始人手中，然后拿没有投票权或具有微弱投票权的股票去融资，投资人几乎没有决策权，但是收益权平等”。股权是一种财产权，但“财产权中的决策权能否与所有权分离”这将挑战传统公司法中投票机制的观念，也将挑战公司法中“同股同权”的传统原则。高科技时代下，经营模式创新呼吁着更多法律的创新，许多过千亿美元的大型上市公司创始人的初始股权甚少，但是创始人需要控制公司，其间须在股权稀释中注入了控制权保持的条款和方式。然而这种方式是否合法，是否能够我国证券交易所和法律接受，要解决这个问题有待《公司法》在章程中给予双层（或多层）股权、投票规则、提名规则及投票代理协议等这几种常用的股权稀释过程中控制权保持的方式预留一定的创新空间。 一、双层股权：股权稀释中公司控制权保持的传统方式 （一）双层股权的起源 双层股权结构是早期最常用的在稀释股权的时候保留控制权的方式，双层股权结构顾名思义就是股权具有不同的投票权能的公司股权结构。双层股权公司起源于1898年International Silver Company的股票发行，其发行了900万股的优先股和1100万股的无投票权普通股，该种股票发行模式是多层股权的起源。1902年，该公司的无投票权普通股也被赋予了投票权，每一股投票权相当于原始股的二分之一，这开启了历史上股权和投票权分离的先河。二十世纪20年代，许多美国公司开始发行两种不同投票权的股票，例如：当时的道奇兄弟汽车公司（Dodge Brothers）就发行了150万股A类股票，但是控制公司的却是投资银行手上的25万零1股的B类股，公众购买公司股权、债权共计资金达到1.3个亿美元，但是，公司实际控制权却是投资银行手中的225万美元的B类股。据统计，到1926年，美国至少共计有184个公司采用了多层股权结构发行股票。 正如哈佛大学教授William Ripley所说：1926年是美国分割普通股和股东权利消失的一年，在这一年，美国著名的道奇兄弟汽车公司、国际纤维公司、AW根啤酒公司、福克斯电影院公司都发行了双层股票。 （二）双层股权公司上市曾被纽约证券交易所大量否定 1926年，William Ripley和Adolf Berle以及W.H.S. Stevens一同呼吁大众关注这种同股不同权的现象，认为这是一种自相矛盾的制度。1926年1月18日，美国纽约证券交易所（New York Stock Exchange, NYSE) 就否决了具有非投票权股票公司的上市交易。公众对这种自相矛盾的公司上市是如此之恐惧，充满着争议，以至于当时的美国总统卡尔文·柯立芝(Calvin Coolidge)都找到哈佛的William Ripley教授商量，是否需要国家对这种现象加以法律规制？此举成为了1926年2月17日纽约时报的头版头条。1940年，美国纽约证券交易所正式宣布禁止多层股权公司上市交易。从1926年到1985年间，美国纽约证券交易所仅允许了少量的例外，福特汽车公司就是一个特例，福特公司创新的是“次等投票权股权”，即，福特家族保留了40%的投票权，将剩余的60%的投票权分割给公众股。这种股权结构设计使得福特家族在只有5.1%的股权的情况下，却保留了对福特汽车公司的控制权。在此期间，很少有多层股权公司获得美国纽约证券交易所的上市核准。 美国的其他股票交易所并没有向纽约证交所那