法学-论抽象行政行为的监督机制.docVIP

江南大学网络教育学院 毕业论文(设计) 姓名 刘飞快 学习中心 益阳学习中心 学号 w2234481 证 件 号 批次 0209级 层 次 业余专升本 专 业 法学 指导教师 潘云华 课程名称 论抽象行政行为的监督机制（初稿） 指导教师 评语 终 稿 成 绩： 指导教师签名： 年 月 日 毕业论文（设计）稿 论抽象行政行为的监督机制 抽象行政行为是当今各国政府进行行政管理的一项最重要的手段。长期以来，由于对抽象行政行为存在不同的认识，也由于我国行政诉讼法和复议法一直将部分抽象行政行为排除在司法审查的受案范围之外，我国远未建立起对抽象行政行为监督的有效机制。而对抽象行政行为进行有效的监督正是一个国家实行行政法制的重要标志，因此有必要对此加以深入研究。现我根据我国对抽象行政行为监督的现状，结合国外的一些做法提出建立和完善我国抽象行政行为监督机制的设想。 抽象行政行为的概念及范围 抽象行政行为是一个学理概念，是指行政机关针对非特定主体制定的，对后发生法律效力并具有反复适用力的规范性文件的行为。从特征上说，非特定人是相对特定人而言的；对后发生法律效力是指其效力及于未来；可以反复适用是指可以不止一次地适用该规范性文件，符合上述三个条件才能称为抽象行政行为。例如：县政府关于某项收费的文件是针对非特定人的，而且对未来生效，但对相对人不能反复适用 ，有具备第三个条件，因此收费行为不是抽象行政行为。 关于抽象行政行为的范围，理论界有一个普遍认为，抽象行政行为是行政机关制定法规、规章和其他具有普遍约束力的规范性文件的行为。上至国务院，下至乡政府，各级行政机关都有权依据宪法和组织法实施抽象行政行为。从抽象行政行为的范围来看，有必要对包括行政法规在内的所有抽象行政行为加以监督和规范。 现行体制下对抽象行政行为的监督途径及存在问题 根据我国1991年1月1日起施行的《行政复议条例》第10条第一款第一项的规定，公民、法人和其他组织对行政法规、规章或者具有普遍约束力的决定、命令不服的，不能申请行政复议。又1999年4月29日通过的我国《行政复议法》第7条就纳入行政复议申请范围的抽象行政行为的范围和方法作出了规定：“公民、法人和其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：(一)国务院部门的规定；(二)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；(三)乡、镇人民政府的规定。前款所列不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。 由此可见我国行政诉讼法和行政复议法均将部分抽象行政行为排除在诉讼和复议的受案范围之外，因此对部分抽象行政行为的监督不外于以下几种方式。 (一)人大和上级行政机关的监督 从宪法、组织法的规定来看，首先，全国人大常委会有权撤销国务院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规、决定和命令；其次，县以上地方各级人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政府的不适当的决定和命令；再次，国务院有权改变或者撤销各部委以及以及地方各级人民政府有权改变或者撤销所属各工作部门的不适当的命令、指示和下级人民政府的不适当的决定和命令。 (二)备案审查、法规清理和诉讼监督 从具体做法上看，国务院各部委和地方各级人民政府制定的规章要向国务院备案，国务院通过备案审查可以发现规章中存在的不当或违法问题，从而加以纠正。有些省、自治区或直辖市人民政府也要求其所属工作部门和下级人民政府将其规范性文件上报备案。此外，国务院在组织清理规范性文件过程中可以发现抽象行政行为存在的问题并予以解决。人民法院通过行政诉讼也可以解决一部分抽象行政行为存在的问题主。 (三)抽象行政行为审查具体行政行为的间接监督 根据我国《行政复议条例》第43条的规定，复议机关在审查具体行政行为的合法性时，如果发现具体行政行为所依据的规范性文件与上一级规范性文件相抵触时，有权在其职权范围内予以撤销或者改变。复议机关无权处理的，提请有权机关依法处理。 这些看似完备的监督制度实际上收效甚微。究其原因无外两点：一是上述监督几乎都是机关之间或者机关内部的监督，由于缺少有效的程序规则 ，因而无法顺利进行。二是在这些监督形式中，没有行政行为的利害相关人参与，同于缺少程序的发动者，无法勾通行政行为主体和行政相对人之间的关系，使得上述监督形式有名无实。 三、建立和完善我国抽象行政行为监督机制的必要性 有权力