国际私法456摘要.pptVIP

第四节 权利财产的法律适用 一 权利财产的概念和特征 二 权利财产的法律冲突 三 权利财产的法律适用 一 权利财产的概念和特征 （1）权利财产概念： 英美法系： 称为“无体财产”，可以作为所有权客体，并且可以被自愿转让和支配的权利和利益的集合，包括可流通股票的权利，信托证券上的权利，债券上的权利，流通票据的权利，可流通提单的权利，可流通专有权利等。 大陆法系 （德国法系）权利财产不仅不可称为无形财产或无主体财产,(大陆法系，无形财产仅指智力成果) ，也不可作为物权的客体，否则将破坏传统物权法与债权法的体系。 【英美法中极为灵活的所有权制度，“权利财产”已被证券化，具有可流通性，权利人处分或转让此类财产已经不适用债权变更或请求权变更的规则，而与对物的处分无异。目前，英美法的相关概念被相当一部分大陆法系国家接受。】 （2）权利财产特征： 1.权利财产所代表实质上仅为财产性权利，并且通常为请求权，权利财产的国际私法适用不可简单等同于有体动产，要牵连与请求权有关的法律制度。 2.作为所有权客体的权利财产具有证券化或可流通的特征。 承认权利财产的国家在法律上确认对此类财产的转让无需适用债法上关于债的变更的规则，无需向债务人或义务人通知或取得同意，可依据所有权人或受让人的意志即可实现转让，否则将否定各国法律关于所有权的基本观念。 二 权利财产的法律冲突 各国在权利财产的法律适用上有较多的法律冲突，集中在两个方面： 1.关于权利财产的范围法律冲突，各国对于权利财产并无统一的说法，某些请求权依照一国法律被认为是权利财产，二依照另一国法律则不被认为是权利财产，则造成法律适用上的冲突。 大陆法系 狭窄 VS 英美法系 广泛 各国关于权利财产的法律法律冲突原则被作为识别问题，依照各国法律关于识别冲突规范解决。股票上的权利与债券上的权利则被普遍认同为基本的权利财产，依照各国关于权利财产的冲突规则解决。（权利财产范围的法律冲突是这一范围最为重要的法律冲突） 2.关于权利财产转让的法律冲突，各国法律对于权利财产的转让，变动规则是权利财产范围内的另一重要法律冲突的。从理论上来说，一国法律在确认某种请求权为权利财产的基础上，也应当确认该种财产的转让，变动规则：记名的权利财产使用过户转让或背书转让规则，而无记名的权利财产适用交付转让或拟制交付转让规则。应当确认该种权利财产的过户地或拟制交付地之法律为其权利变动的基本准据法。从各国的实践来看，不同国家对于权力财产的法律冲突往往并不统一明确的规定，学者对此往往也并无统一的意见。实践中，这一问题其实依赖于个别性方案解决或合同方式解决。 三 权利财产的法律适用 按照目前国际私法实践与理论，关于国际权利财产的争议实际上不完全适用物之所在地法原则，与其相关的冲突原则在英美法中较为发达。 （1）对于股票权利或者记名股权性信证券的权利争议，多数国家的法律均认同应适用公司股票登记地法。 （2）对于债券和可转让的债权财产权争议，英国 美国和法国的法律认为应当适用该债券“可以正当的获得清偿”的处所地法，“经常这就是债务人的居所地法”，这实际上与债权的冲突原则已经没有本质的差别。 （3）关于涉外票据财产权的国际私法争议主要集中于票据上权利的法律冲突和票据转让的法律冲突两个方面 （1）对于股票权利或者记名股权性信证券的权利争议，多数国家的法律均认同应适用公司股票登记地法。 按照不同国家的法律和具体情况，这可能是公司设立的登记地法，也可能是公司上市股票的登记地法。而对于此类证券转让的争议，英美法律均认为应当适用证券登记地（即登记机构所在地）法。 （2）对于债券和可转让的债权财产权争议，英国 美国和法国的法律认为应当适用该债券“可以正当的获得清偿”的处所地法，“经常这就是债务人的居所地法”，这实际上与债权的冲突原则已经没有本质的差别。 美国冲突法主张对其适用行为地法，英国学者认为应当从债的准据法，行为地法和所谓“证券所在地法”做出选择，英国法院的判例实际上也支持了证券所在地法原则。依次原则，凡以登记为转移要件的债券和债权财产的转让争议，应当适用债券登记。 凡不记名债券和背书债券的转让争议，应当适用交付移转时的行为地法。 （3）关于涉外票据财产权的国际私法争议主要集中于票据上权利的法律冲突和票据转让的法律冲突两个方面 根据《日内瓦关于解决汇票和本票的法律冲突的公约》和相关规范的规定,票据上兑付请求权的争议应当适用付款地，票据追索权到争议适用责任签字人行为地法。对于国际票据的转让争议则适用每一背书签名地国家的法律，但是各个背书均具有独立的效力。此外，日内瓦公约对票据行为能力，票据行为方式，票据义务的履行等方面的冲突提供的可以借