第二章国际私法发展史摘要.ppt

一、传统的冲突法理论 （一）法则区别说 （二）国际礼让说 （三）既得权说 （四）法律关系本座说（比尔理论） 二、现代的冲突法理论（美国冲突法革命） 三、当代的冲突法理论（规则与方法的融合） 四、国际私法的统一化（组织、成果） 一、意大利法则区别说（Statute Theory） 1.时间：14世纪 2.人物：巴托鲁斯 （Bartolus 1314-1357） 巴尔多（ Bardus ） 3.背景：a.经济：各城邦之间商业交往频繁。 b.法律：各城邦有了自己的法则。 c.冲突：城邦法与城邦法之间的冲突如何 解决，罗马法没有给予回答。 d.理论：后注释法学派的兴起。 理论背景：后注释法学派对法则区别说的引导 前注释法学派：对查士丁尼主持编撰的《民法大全》进行字面上的注释。 后注释法学派：由原来注重字面含义的解释转换为关注法律事务中的具体问题。因此，它是通过解释罗马法解决新问题的注释法学派的第二阶段。它不只是研究罗马法本身，而是把罗马法与现实生活结合，提出新的理论。 其中的一个新问题就是城邦法律冲突的解决。 4.核心内容： a. 法律冲突的本质是法的域外效力和法的域外效力冲突，抓住了法律冲突的本质。 b.解决法律冲突的方法是确定法则的域内效力和域外效力。 c.对城邦的法则进行分类：人法、物法、混合法。人法是属人的，适用于本城邦的属民，具有域外效力；物法是属地的，只适用于城邦内的物，具有属地效力；混合法是涉及行为的法则，适用于制定者领土内订立的契约。 d.提出许多重要的法律选择规则，如： -权利能力和行为能力问题，依属人法。 -法律行为的方式，依行为地法。 -合同的成立，依缔约地法。 -物权，依物之所在地法。 -诉讼程序，依法院地法。 -”令人厌恶的法则”不具有域外效力。等… （5）评价 意义：a.抓住了法律冲突的根本点：域内效力与域外效力 的冲突。 b.创立的一些冲突规则流传至今。 c.奠定国际私法的基础，巴托鲁斯因此被誉为“国际 私法之父”。 缺陷：借助法则的语法结构（“长子继承不动产”，“不动产归长子继承”）划分“人法”与“物法”十分牵强，受人以柄。实际上，一切法律关系都是人与人之间的关系，世上没有纯粹关于物或纯粹关于人的法则。 时间：16世纪 人物：杜摩兰 （ Charles Dumoulin 1500-1566） 达让特莱（D’ Argentre 1519-1590） 背景： 经济：16世纪以后，资本主义工商业的发展。 理论：意大利法则区别说的传入。 出身：杜氏为巴黎高等法院的律师，是新兴商人阶级利益的代表。达氏为法国封闭城市布列塔尼省的贵族，推崇封建割据性的地方自治。 内容： （1）杜氏: a.首创契约关系法律适用中的意思自治原则 b.赞成人法、物法的划分，但主张扩大“人法”的范围 （2）达氏： 法律大都是物法，只有少数例外情况下才具有“人法”性质。“混合法”也属于物法。主张扩大物法的范围。 评价： 杜摩兰首创的“意思自治”理论现已成为合同法律适用的普遍原则，并有向其他领域扩展之势。他因此被誉为“国际私法学上的一大天才”。 达让特莱坚持法院适用外国法是一种例外，回归属地主义，从整个历史发展来看是后退。 “对于主权国家为什么要适用外国法，意大利学者没有深思过这一问题，他们认为，这是罗马法的自然要求与结果；法国学者也没有深思过这个问题，因为对他们来说，适用外国法是实体规则固有的适用范围的结果。” 给国际礼让说留下了发展的空间 1、时间：17世纪 2、人物：保罗·伏特、约汉斯·伏特父子 尤利克.胡伯（1636-1694） 3、背景： （1）政治：1648年摆脱西班牙统治独立 （2）经济：海上贸易发达，成为欧洲经济中心 （3）理论：法国的博丹和荷兰的格劳秀斯提出“国家主权”概念 矛盾：既想维护主权，又希望在荷兰取得的权利得到他国的承认 既然每个国家及其法律在其领域内都有绝对的主权，为什么要放弃本国法而适用外国法？（提出了不同于意大利和法国法则区别说的适用外国法的理由） 4、核心内容：胡伯三原则 （1）法律约束境内臣民，没有域外效力。 （2）臣民是居住于境内的人，不管时间长短。 （3）主权国家之所以适用外国法，