3 第三章法的渊源与分类讲解.pptVIP

* 在现代社会，随着国家立法活动的日益精密，理论学说、法律学说一般都不被看作是法的正式渊源，法官们也不能直接将某一法学理论、法律学说作为审判的依据。但学说会以特定方式发挥影响力。 中国的专家意见书。 * 尽管一般不是法的正式渊源，但是，理论学说、法律学说所蕴涵的法理，仍然是法律实践中所必不可少的组成部分。这种法理能够帮助法律职业者思考法律问题，并为其进行法律论证和法律推理提供论据。因此，虽然理论学说、法律学说不是法的正式渊源，但是却可以被视为是法的非正式渊源。 * 第三节 规范性法律文件的系统化 一、规范性法律文件系统化的概念和意义 （一）概念 规范性法律文件系统化是指将不同国家机关制定颁布的各种规范性法律文件按照一定要求进行分类、整理或者加工，使之统一、完整、明确和有序。 * （二）意义 首先，便于人们查阅规范性法律文件从而判明和确定现行法律规范的有效范围，有利于法的遵守和适用； 其次，有助于实现社会主义法制的统一，建立与法的体系和谐一致的规范性法律文件体系； 再次，对于立法工作也有重要意义，有助于发现缺陷和空白。 * 二、规范性法律文件系统化的方法 （一）法的清理 法的清理是指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定的方式，对一定范围的规范性法律文件进行审查，以确定它们或存或废或改动的专门活动。 * （二）法的汇编 法的汇编是在法的清理的基础上，按一定的顺序将各种法或有关法集中起来加以系统编排，汇编成册。 * （三）法的编纂 法的编纂又称法典编纂，是指立法主体在法的清理和汇编的基础上，将现存同类法或同一部门法加以研究审查，从统一的原则出发，决定它们的存废，对它们加以修改、补充，最终形成集中统一的、系统的法。 * 第四节 法的分类 一、法的分类概述 在目前的法学研究中，出于不同的研究目的和研究需要，存在着多种不同的分类。 比如可以按照渊源的不同，对法进行分类；可以按照法的历史类型的不同，对法进行分类；对法律体系中的部门法的划分，也可以视为是一种对法的分类。 本节所讲的法的分类，主要是从形式或者技术的角度对法进行的分类。主要涉及两个方面的问题：一是的法的一般分类；二是法的特殊分类。 * 二、法的一般分类 法的一般分类，指的是适合于世界各国和地区的法的分类，或者说是对各国和地区具有普适性的法的分类。 * （一）国内法与国际法 这是以法的创制和适用范围为标准对法所作的分类 1、国内法是指由国内有立法权的主体制定的、其效力范围一般不超过本国主权范围的法律、法规和其他规范性法律文件。有的国内法的效力要及于国外，比如一些民事法律法规。有的国内法的效力只及于国内特定地域。 2、国际法是由参与国际关系的两个或者两个以上国家或国家组织制定或认可的确定其相互权利义务关系，并适用于它们之间的法。其主要表现形式是国际条约。 * （二）成文法与不成文法 以法的创制方式和表现形式为标准对法所作的分类 1、 成文法又称为制定法，是指由有立法权或者立法职权的国家机关制定或认可的以规范化的成文形式出现的规范性法律文件。 2、不成文法是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化成文形式的法，一般指习惯法，也包括判例法。 * （三）根本法与普通法 这是以法的地位、效力、内容和制定程序为标准对法所进行的分类。这种分类主要适用于成文宪法制度的国家。 * 1、根本法指的是在整个法的渊源体系中一般居于最高地位的一种规范性文件。根本法一般指的是宪法，但在美国这样的联邦制国家，指的是联邦宪法。 宪法的效力最高，规定的是基本制度，修改程序最为严格。 2、普通法是宪法以外所有的法的统称。需要注意这里的普通法不是指英美法系国家的普通法。 这种分类是为了突出宪法的地位。 * 西北政法大学校内雕塑 * （四）一般法与特别法 这是以法的适用范围为标准对法所作的分类 1、一般法指的是对一般人、一般事项、一般时间、一般空间范围内有效的法，如刑法、民法等。 2、特别法指的是对特定的人、特定事项有效，或者在特定区域、特定