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第二讲 国际货物买卖合同成立的 法律问题 国际货物买卖合同成立的形式要件 国际货物买卖合同成立的实质要件 国际货物买卖合同成立的形式要件《公约》的规定 《公约》第十一条：销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其它条件的限制。 销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。 《公约》第十二条：本公约第十一条、第二十九条或第二部分准许销售合同或其更改或根据协议终止，或者任何发价、接受或其它意旨表示得以书面以外任何形式做出的任何规定不适用，如果任何一方当事人的营业地是在已按照本公约第九十六条做出了声明的一个缔约 国内，各当事人不得减损本条或改变其效力。 《公约》第九十六条：本国法律规定销售合同必须以书面订立或书面证明的缔约国，可以随时按照第十二条的规定，声明本公约第十一条、第二十九条或第二部分准许销售合同或其更改或根据协议终止，或者任何发价、接受或其它意旨表示得以书面以外任何形式做出的任何规定不适用，如果任何一方当事人的营业地是在该缔约国内。 第九十七条（４）根据本公约规定做出声明的任何国家可以随时用书面正式通知保管人撤回该项声明。此种撤回于保管人收到通知之日起６个月后的第１个月第１天生效。 国际货物买卖合同成立的形式要件中国法的规定 原《涉外经济合同法》第7条：当事人就合同条款以书面形式达成协议并签字，即为合同成立。 “中国政府在认可公约时宣布，它不受第一条第（１）款（ｂ）项和第十一条的约束，也不受公约内与第十一条内容有关的规定的约束。” 《合同法》第10条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。” 《合同法》第11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式”。 国际货物买卖合同成立的形式要件 问题1：中国对《公约》第十一条的保留是否继续 有效？ 自动失效还是继续有效? 问题2： 应如何处理？ 维持还是撤回? 问题3: 可能的不确定性? BACK 国际货物买卖合同成立的实质要件 当事人具有相应的民事权利能力和 民事行为能力。 意思表示一致: 要约 承诺 国际货物买卖合同成立的实质要件要约 《公约》第14条 　　 （１）向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。 （２）非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请做出发价，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。 国际货物买卖合同成立的实质要件要约 《合同法》第14条：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 《合同法》第15条　要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。　商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 国际货物买卖合同成立的实质要件要约 《合同法》第61条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 《合同法司法解释（二）》第1条 当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。 国际货物买卖合同成立的实质要件 《公约》关于承诺的规定 《公约》 第十八条 （１）被发价人声明或做出其他行为表示同意一项发价，即是接受。缄默或不行动本身不等于接受。 （２）接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效。 （３）但是，如果根据该项发价或依照当事人之间确立的习惯作法或惯例，被发价人可以做出某种行为，例如与发运货物或支付价款有关的行为，来表示同意，而无须向发价人发出通知，则接受于该项行为做出时生效，但该项行为必须在上一款所规