合同法分则版——担保篇资料讲解.ppt

第五节 合同的担保——保证 （2）特征 ①最高额保证是为将来发生的债权作担保。 ②最高额保证担保的是一定期限内连续发生的债权。 ③最高额保证担保债权的数额是不特定的。 ④最高额保证担保的债权具有最高限额 （3）其他特殊规定 ①最高额保证没有定所担保之主债权的期间的，保证人可以随时通知债权人终止保证，最高额保证人仅担保终止前所发生的债务。 ②　最高额保证合同对保证期间没有约定或者约定不明的，如最高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的，保证期间为清偿期限届满之日起6个月。没有约定债务清偿期限的，保证期间自最高额保证终止之日或自债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起6个月。 第五节 合同的担保——保证 1、保证期间 保证期间是除斥期间，不适用中止和中断的规定。 （1）有约定的依照约定 （2）没有约定的为6个月，自主债权清偿期届满之日起算。 （3）约定不明的为2年，自主债权清偿期届满之日起算 （九）保证的期间及诉讼时效 保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。 第五节 合同的担保——保证 2、主债务诉讼时效中止和中断对于保证责任的影响 （1）中断 ①一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断； ②连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。? （2）中止　　一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。? 第五节 合同的担保——保证 （一）保证的概念和特征 （二）保证人的资格 （三）保证的方式 （四）保证合同的订立 （五）保证的效力 （六）保证合同的无效 （七）保证责任的免除和消灭 （八）特殊保证 （九）保证的期间及诉讼时效 第五节 合同的担保——保证 1、债权让于保证人不免责 保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。（《担保法》第22条）这是由担保的从属性决定的。 2、债务承担除非经保证人书面同意的保证人免责（1）全部承担则全部免责 保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。（《担保法》第23条） （十）主合同变更对担保合同的影响 原则以是否影响保证人的利益为标准决定是否仍然由原保证人承担保证责任。 第五节 合同的担保——保证 （2）部分承担部分免责 　 保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任（《担保法》第29条） 3、变更主合同的对保证人加重的部分不承担（1）保证主债权内容上的变更 保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 （2）主债权履行期限的变更?　　债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。? 第五节 合同的担保——定金 （一）定金的概念 定金是指当事人一方在合同成立后和履行前，依照约定向对方支付的一笔金钱，给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。 三、定金 第五节 合同的担保——定金 1、签订书面合同 ——除了另行签订书面合同以外还可以作为主合同的一个条款而纳入主合同之中。 2、必须主合同有效成立 3、定金是实践合同——定金合同自定金交付后生效。实际交付的定金与合同约定的定金不一致的以实际交付的为准。 4、定金不得超过主合同价款的20％，超过的部分无效。 （二）定金的成立 需要注意的是《担保法解释》第118条，该条规定：　当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。 第五节 合同的担保——定金 ２、立约定金。 也称为订约定金，是指为了保证主合同的订立而交付的定金——当事人约定以交付定金作为订立合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。 （三）定金的种类 １、违约定金。 违约定金是指作为违约损害赔偿的替代而交付的定金——当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不