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几种观点 1.同意原告观点,原、被告协商一致订立的合同有效成立,被告应当履行,不能以内部章程对抗依法成立的合同。 2.双方订立的合同有效。办案被告是一家资金雄厚的大公司,原告有理由相信其履行合同的能力,所以不可能知道被告原法人的行为已经越权,故合同有效。 3.该合同无效。因为依据《公司法》的规定,公司的对外投资决议须经权力机构讨论通过,所以被告可以以原法人的越权行为无效为由不履行合同。 评析意见 《合同法》50条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。”按本条规定,法人和其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立合同,只要相对人不知道或者不应当知道他们的订约行为已经超越权限,他们的代表行为有效,即订立的合同是有效合同。 本案来看,被告原法定代表人的行为属于越权行为。这一越权行为是否导致合同无效,关键是看原告对被告原法人的行为是否属于知道或者不知道。《公司法》规定,公司的投资行为是由权力机关决定的法定事项,而不是公司章程可以约定的事项。对于投资行为应由股东会决定,原告作为市场经济主体应当知道。因此,如果本案股东会不追认合同有效,应当认定该合同无效。 如果本案不是投资合同纠纷,而是一般的买卖合同纠纷,则应当认定合同有效,因公司法没有规定买卖合同应由股东会或者董事会决定,即使股东们在公司章程中约定应当由董事会决定,对相对人来讲,也应该是不应当知道,因为相对人没有义务去审查被告的章程。 有事没事多联系 8595 人有了知识,就会具备各种分析能力, 明辨是非的能力。 所以我们要勤恳读书,广泛阅读, 古人说“书中自有黄金屋。 ”通过阅读科技书籍,我们能丰富知识, 培养逻辑思维能力; 通过阅读文学作品,我们能提高文学鉴赏水平, 培养文学情趣; 通过阅读报刊,我们能增长见识,扩大自己的知识面。 有许多书籍还能培养我们的道德情操, 给我们巨大的精神力量, 鼓舞我们前进。 * 合同的签订及案例分析 财务、审计宣传 何为合同? 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。 1、主体(签约各方)---当事人、代理人、监护人 2、权利、义务对等(对价) 3、公平、诚信和意思自治 基本原则 贯穿签约、履约及救济的全过程 1、自愿—当事人意思自治 2、公平—当事人权利、义务对等和与社会的利益平衡 3、诚信—帝王原则 4、合法—符合国家法律、行政法规的强制性规定 5、尊重公秩良俗—善良风俗、不损害国家、公众和他人利益、行业习惯 6、全面、实际履行—享有权利、履行义务 分享要公平 诚实信用是合同法中的帝王原则 合同的签订 要约(要约邀请)-再要约-承诺-新要约 实质性变更 合同成立:承诺生效时合同成立 合同生效:当事人确定、附条件生效 缔约过失 合同订立过程中的保密义务 合同的主要条款 1、当事人的名称或者姓名和住所; 2、标的; 3、数量; 4、质量; 5、价款或者报酬; 6、履行期限、地点和方式; 7、违约责任; 8、解决争议的方法。 应当特别注意 签约前 起草条款时 履行中 发生纠纷后 1、时间、地点、人物、目的、性质 2、缔约过失 3、保密约定 1、合同性质; 2、合同目的; 3、标的; 4、具体履行义务; 5、特别条款; 6、支付方式; 7、变更与解除方式和条件; 8、违约责任与侵权责任。 1、附随义务 2、不安抗辩权 3、代位权 1、律师介入 2、事实确认 3、法律认定:是否继续履行、救济方式、违约责任 4、管辖权 5、证据资料 要有目标和追求 其他几个问题 合同无效 合同的变更(请求变更) 合同的撤销 法律后果 格式合同 合同条款约定不明确 中止履行 补充、变更、解除 合同权利、义务的转让 违约责任 继续履行 采取补救措施:重做、修理、更换、退货、减少价款、恢复原样 赔偿损失: 1、因违约给对方造成损失的; 2、相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但… 违约金: 1、数额和计算方式要具体、明确; 2、适用范围要确定; 3、要在法律允许的范围之内。 赔偿损失 违约金 定金 预付款 赔偿损失 违约金 定金 预付款 签订时 无具体数额 约定具体计算方式或者具体数额 约定具体数额 约定具体数额 履行中 不发生 不发生 冲抵价款或者退返 冲抵价款或者退返 违约发生后的法律后果 计算损失额 支付违约金 违约金过低可以请求增加;违约金过高可以请求减少 取得定金的一方为守约方的不退返;为违约方的双倍返还 冲抵价款、违约金或者退返 约定多种形式的处理 赔偿损失与违约金:违约金不足部分可以
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