我国公司法人治理结构探析要点S.docVIP

我国公司法人治理结构探析 在人们简单的理解中，企业法人治理结构几乎就等于股东会、董事会、监事会和经理阶层的权力分配模式。然而，企业法人治理结构的含义决不止此，甚至企业法人治理结构一词也并不准确。从其英文原文看，更为严谨的用语是“公司治理结构”或“公司治理”，它主要是指公司制企业（即所谓的现代企业）的治理问题，而很少涉及合伙制和个人独资企业等其他企业形态。那么，什么是公司治理结构呢？我国公司法人治理结构的存在现状是怎样的？我国应该从哪些地方完善公司法人治理结构，使其更有助于市场经济健康有序的发展呢？．．．．．．这些都将是笔者在这篇文章中探讨的问题。 　　 一、我国公司法人治理结构的立法现状及模式 　　（一）我国《公司法》形成的过程 1993年12月29日，《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）在第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议上获得通过。《公司法》第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”因此，《公司法》仅对有限责任公司和股份有限公司的治理结构进行了规定。此后，1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议，2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议，2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议先后对《公司法》进行了部分修改。根据《公司法》的相关规定，我国有限责任公司和股份有限公司的治理结构是由股东大会、董事会和经理、以及监事会构成的，按照权力机构、业务执行机构和监督机构的权力分立和制衡体制建立的制度体系。尽管我国公司治理结构除了遵循股东大会、董事会、监事会和经理阶层的权力制约关系外，还对职工参与公司内部治理结构进行了“例外”规定，但从《公司法》的规定来看，我国《公司法》在架构公司治理结构时，在很大程度上受着股东本位理念的影响。为推动上市公司建立和完善现代企业制度，规范上市公司运作，促进我国证券市场健康发展，2002年1月7日，中国证监监督管理委员会及国家经济贸易委员会发布了《上市公司治理准则》。该准则对我国上市公司的股东大会、董事会、监事会及独立董事制度进行了规定。尽管该准则对我国公司治理结构完善有着积极意义，但准则在性质上仅为行政规章，此外，在适用范围上也只限于上市公司。 《公司法》对我国公司内部治理进行了一定的规定，就外部治理而言，《中华人民共和国证券法》等法律、法规和规章做出了一定程度的规定。但整体而言，我国有关调整公司治理结构的法律规范显得十分薄弱。 从我国公司法的规定，我们可以看出,我国公司的内部治理结构采取的是特殊的二元制治理模式。即在设立董事会行使公司事务决策权的同时,另设专司监督公司董事会和经理人的监事会 ,以实现对董事会和经理人的监督。董事会、监事会分别承担着重大事项的决策、对公司经营管理监督职责。两者在法律地位上是平等的，董事会只对股东大会负责，而无须对监事会负责；监事会没有决策权而只有监督权,拥有的实质权力很少。所以这种治理模式也可称为平行的二元制模式。在公司实际运作过程中，董事会的权力要比监事会大得多，在大多数情形下，监事会形同虚设。该模式不同于德国的垂直式二元制。 众所周知，我国上市公司中普遍存在国有股“一股独大”的问题，导致公司缺乏真正的产权主体，“内部人控制”问题十分严重。而且在许多情况下,董事长和总经理是兼任的 ,加之以上所述的监事会地位的低下和职能的弱化，公司内部不能形成有效的监督和制衡机制。故公司治理结构既不能完全采用英美“股东至上”的模式，也不能照搬德日“多方治理”的模式。 　　（二）我国公司法人治理结构的立法模式 公司法人治理结构是公司制度的核心、公司法规范的重点。我们之所以把公司制视为现代企业制度的代名词，关键就在于公司的现代治理结构通过股东会、董事会、监事会三会之间的权力分立与权力制衡平衡公司内部不同利益主体之间的利益，并在组织制度上最大程度的保证公司的行为理性，从而避免或减少独断专行的决策给公司带来的损失，实现经济利益的最大化[1] 。 “公司法人治理结构”，是经济学和法学都使用的一个概念。从经济学的角度来讲，公司法人治理结构指的是在所有权与经营权分离的基础上，不同组织形式的股份制企业的股东大会、董事会、监事会和经理班子、职工等利益相关者之间有关公司经营与权利的公司组织制度与运行机制。而从法学的角度讲，公司法人治理结构是指，为维护股东、公司债权人以及社会公共利益，保证公司正常有效地运营，由法律和公司章程规定的有关公司组织机构之间权力分配与制衡的制度体系[2]。 1．公司法人治理结构的基础——公司的产权结构 何谓公司的产权结构？经济学者黄明认为，所有权在现实的经济活动中派生于公司股东产权，而控制权派生于公司法人产权，股东产权与法人产权形成了现代公司的产权结构，