第四章国际私法关系的主体分析报告.pptVIP

浙江理工大学法政学院 国际私法教案 浙江理工大学法政学院 第四章 国际私法关系的主体 第一节 自然人 一、 自然人的国籍（《中华人民共和国国籍法》） （一） 国籍的概念 （nationality） 1．英美学派:忠诚关系。 2．德国学派：绝对服从关系。 3．法国学派：契约关系。 李浩培教授：“国籍是指一个人作为特定国家的成员而隶属于这个国家的一种法律上的身份。” （二） 国籍的冲突 各国对国籍的取得、丧失和恢复采取的制度不同，往往导致国籍的积极冲突与消极冲突。 （三） 国籍冲突的解决 国际私法解决国籍冲突的目的主要是确定当事人的属人法，它一般分为积极冲突和消极冲突分别解决： 1． 关于国籍积极冲突的解决： （1）两个以上的国籍中有一个是内国国籍，通行的做法是内国国籍优先，即认为该人是内国人，而以内国法作为他的本国法。 （2）当事人所具有的两个以上的国籍都是外国国籍，有几种不同的解决方法： 第一，以取得在先的国籍优先。理由是，当事人对取得在先的国籍是一种既得权，而既得权在国际间应受到尊重。 第二，以取得在后的国籍优先。理由是，当事人享有变更国籍的自由，他既已放弃了以前的国籍，自然不能再以该国法律作为他的属人法，而应根据取得在后的国籍决定其属人法。 第三，以当事人惯常居所或住所所在地国的国籍优先：具有两个以上国籍的人，同他的惯常居所或住所所在地国关系较为密切，所以应当以该国国籍为准。 第四，以与当事人有最密切关系的国家的法律为其本国法，或者说依他的“实际国籍”决定其属人法。（相关案例见4-1、4-2） 2．关于国籍消极冲突的解决。 国籍的消极冲突，可分为三种情况：生来便无国籍，原来有国籍后来因身份变更或政治上的原因而变得无国籍，以及属于何国国籍无法查明。 对于国籍的消极冲突，各国一般主张以当事人住所地国家的法律为其本国法。如当事人无住所或住所不能确定的，则以其居所地法为其本国法。如居所亦不能确定，有的国家规定适用法院地法，有的国家则要求当事人归化法院地国国籍。 二、自然人的住所（domicile）(《民法通则》） （一） 住所的概念 住所，就是一个人以久住的意思而居住的某一处所。一般认为，居住者的久住意图和长住事实是决定住所的两个重要因素。 居所(residence)是指一个人在一定时间内居住的处所，因此，居所只是暂住或客居之地。居所可分为临时居所和惯常居所（habitual residence），后者是一个人在某段时间内生活的中心和居住的处所。人们普遍认为，惯常居所就是去掉住所中的意向因素的持续一定时间的经常的实际居住。 （二） 住所冲突的解决 1、住所积极冲突的解决： （1）以个人的意思选择住所。 （2）如果一个人有两个以上的住所，其中一个住所在法院地国，以法院所在地的住所为准。 （3）根据法律关系的性质和法律关系所适用的法律确定一个住所。 （4）根据住所冲突的具体情形选择住所。该说主张：第一， 内国住所与外国住所发生冲突的，选择适用内国法为住所地法；第二，外国住所与外国住所发生冲突的，根据住所取得的时间，或以先取得的住所为住所，或以最后取得的住所为住所。如果一个人同时取得两个住所，或以与当事人关系最密切的住所为住所，或以当事人现在居所地的住所为住所。当事人无居所的，则以父或母的最后住所为住所。 2．住所消极冲突的解决:各国普遍采用的方法是以居所代替住所。对于现在无住所的人，有的主张以其最后的住所为住所，或以其出生时的住所为住所，如果没有最后住所或出生住所，就以居所为住所。但对于一个到处流浪的人，则以他的现在所在地法为住所地法。 第二节 法人 法人（legal person）是指按照法定程序设立，有一定的组织机构和独立的财产，并能以自己的名义享有民事权利和承担民事义务的社会组织。 一、法人的国籍 法人的国籍是区别内国法人和外国法人标准，是判断法人属于哪一个国家的依据。对于法人国籍的确定，各国学者提出了下列不同主张： （一）成员国籍主义，也称资本控制主义。这种主张认为，法人成员的国籍就是法人的国籍。 （二）设立地主义，或称登记地主义。这种主张认为，法人的国籍就依其设立地而定，凡在内国设立的法人即为内国法人，凡在外国设立的法人即为外国法人。这是英美法院及判例的主张，他们认为是国家依法批准或给予登记的行为创造了法人，法人因而具有登记地（或批准地）国的国籍。 （三）住所地主义。这种主张认为，法人的住所是法人确定的经济活动中心，法人的国籍因而就依其住所所在地而定。 （四）准据法主义。此说认为，法人都是依一定国家法律的规定并基于该国明示或默示认许而成立的，故法人的国籍就依法人设立时所依据的法律确定之。这种学说为一般英美学者及少数大陆学者所主张，它虽然比较简便，但易被当事人利用。 （五）实际控制主义。此说主张法人实际上由哪