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湘潭大学 自学考试毕业论文 浅析正当防卫 专 业： 法律事务 考 籍 号： 003101089009 考生姓名： 指导老师： 红梅 通信地址： 湖南同德职业学院 邮政编码： 电子邮箱：@ 联系电话： 完成时间： 2012 年 月 一、正当防卫的概念和意义 1 （一）正当防卫的概念 1 （二）正当防卫的意义 1 二、正当防卫的构成要件 1 （一）正当防卫的起因条件 2 （二）正当防卫的时间条件 3 （三）正当防卫的对象条件 3 （四）正当防卫的主观条件 4 （五）正当防卫的限度条件 5 三、小结 6 浅析正当防卫 内容摘要：根据新刑法第二十条的规定，正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其它权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成的未明显超过必要限度且未造成重大损害的行为。正当防卫是法律赋予公民保护正当的利益、国家和集团利益、别人利益可采取的一种正当行为，旨在鼓励和保护公民见义勇为的行动。对于保障国家、公共利益和公民的合法权益，威慑犯罪分子，制止和预防犯罪，具有积极的意义和作用。本文在论述其概念的基础上，分析其构成要件、意义和有关它的几个学界分歧，并举例说明正当防卫的适用范围。 关键词：正当防卫 构成要件 一、正当防卫的概念和意义 （一）正当防卫的概念 正当防卫是正当行为中的一种，根据中国现行刑法第二十条第一款的规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”。根据这一规定，我国刑法中的正当防卫是对正在进行的不法侵害的行为人采取的制止方法。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。但是行为人所实施的正当防卫行为不得明显超过必要限度。 （二）正当防卫的意义 1、有利于鼓励和提倡公民同违法犯罪作斗争，保护国家、公民利益和其他合法权益。 2、有利于培养广大公民见义勇为、互助友爱的良好社会风尚,加强人民之间的团结互助,推动经济的发展,能使人们在良好的社会环境中快乐生活,能使我们伟大祖国更加强盛、繁荣、安定,能使人们生活更加幸福。 3、可以对犯罪分子起到一定的威慑和警诫作用，从而更好的制止和预防犯罪活动，使犯罪分子实施犯罪时胆怯的心理加强。 二、正当防卫的构成要件 正当防卫的构成要件必须以法律的规定为根据，脱离刑法的具体规定，正当防卫的条件就无从谈起。当然，刑法的规定是简练概括的，并不能确切的指明正当防卫成立的全部条件，这要求我们以刑法的基本原则为指导，在刑法理论上加以补充和完善。那么正当防卫的构成要件一般来说包括哪些条件？按照我国刑法学界的通说，一般有五个条件：一是正当防卫的起因——对于不法侵害才能实行正当防卫。二是正当防卫的时间性——只有对正在进行的不法侵害才能实行正当防卫。三是正当防卫的对象——只有对不法侵害人才能实行正当防卫。四是目的问题——使国家、公民利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害。五是对于限度问题——不应造成不应有的损害，即过度性。下面对于上述的五条，做详细的分析。 （一）正当防卫的起因条件 正当防卫的起因条件是须有不法侵害行为。“不法侵害行为”指对于法律所保护的公私合法权益进行侵害，只要是不合法的具有侵犯性并且造成危害公私合法权益的行为就属不法侵害。它不仅包括一般违法行为，还包括因没有明确法律依据且具有侵害性的行为，受害人都有对侵害者进行防卫的权利。但是否对于一切不法侵害都应当实施正当防卫呢？本人认为，正当防卫中所指的不法侵害主要是指那些社会危害大，侵害程度激烈，具有积极进攻性的侵害行为，从犯罪性质的侵害行为来看，针对不法侵害行为实行防卫，通常是带有暴力性、破坏性的、能给客体造成严重损害的那些犯罪。认定正当防卫的起因条件应注意三个方面： （1）不法侵害的存在是现实的。不法侵害是客观真实存在的，而不是行为人臆想或推测的，这是正当防卫的前提。对于没有社会危害性的合法行为，即使从当事人的立场看具有某种侵害性也不允许当事人进行正当防卫。如果行为人反击了主观臆测的“正在进行的不法侵害”人，则是假想防卫。 （2）正当防卫必须是不法行为。也就是说不法侵害行为直