《侵权责任法》重要条文解读-梁慧星要点.docxVIP

一、一般条款 《 HYPERLINK /Learning/41BD816D-E61F-48B3-8094-934files/html_001_002.htm 侵权责任法》第 HYPERLINK /Learning/41BD816D-E61F-48B3-8094-934files/html_001_002.htm 二条是非常重要的条文。这个条文学者把它称为一般条款或概括性条款。它规定了《 HYPERLINK /Learning/41BD816D-E61F-48B3-8094-934files/html_001_002.htm 侵权责任法》的保护对象，哪些权利受本法保护，哪些权利受侵害应该承担侵权责任，即保护客体。　　一般条款即关于侵权责任的基础性条文、规定。作为侵权法的一般条款，应该包括三个方面的内容：第一，保护对象、客体；第二，归责事由；第三，责任的形式。　　例如日本《民法》第七百零九条条规定：“因故意或过失侵害他人权利者，负因此而产生侵害的赔偿责任。”它首先规定了权利——侵害他人的权利。这里的权利当然是民事权利，进一步解释为民事权利中的绝对性权利。这是保护客体。故意或过失是指归责事由。赔偿责任是侵权责任的形式。在日本法、传统的民法侵权法中，侵权责任主要是赔偿责任。因此这个条文是日本侵权法的一般条款或者概括性条款。　　本条（我国《 HYPERLINK /Learning/41BD816D-E61F-48B3-8094-934files/html_001_002.htm 侵权责任法》）第一款规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。这个条款首先包含民事权益，这就是本法的保护对象、客体。凡是侵害民事权益，都可能承担侵权责任。这个民事权益从民法理论上来说，范围较广，因此本条第二款进一步加以限定。从第二款的规定可以看到，本条所说的民事权益不是全部民事权利和民事利益，是指民事权利和民事利益中的一部分，相当于民法上所说的绝对权。合同上的债权是相对权，不包括在内。按照民法理论，侵害了债权，发生违约责任。侵害了债权以外的其他民事权利，发生侵权责任。　　在规定了保护客体之后，我们注意有几个字“依照本法”。这四个字在本条中至关重要。这首先是指依照本法关于归责事由的规定。本法关于归责事由的规定即第六条过错责任原则、第七条无过错责任原则。不仅如此，“依照本法”还包括本法关于侵权责任形式的规定。按照我国的法律，侵权责任的形式有多种，不仅是赔偿责任，还有别的责任。所以本条没有说承担赔偿责任，叫“承担侵权责任”。承担何种侵权责任要看本法如何规定。多数情况下是赔偿责任，有时规定是财产性的赔偿，有的规定是精神损害赔偿。其实赔偿责任还有惩罚性赔偿。除了赔偿责任以外，本法还规定了赔礼道歉、停止侵害等这些侵权责任的形式。　　当然进一步说，承担侵权责任还有如何计算、赔偿的项目、支付的方式等问题，这些均要依照本法的规定。　　所以说第二条第一款包含了：第一，保护客体；第二，归责事由；第三，责任形式。其中，规则事由和责任形式没有明确具体规定，而是采用“依照本法”加以指明。所以说本条是本法的概括性条款或一般条款。　　本条虽然是个一般条款，但与其他国家的一般条款不一样。它用了“依照本法”四个字来概括、指明了很多具体规则。比如是否承担责任、承担何种类型的责任、确定损失的方法、赔偿金的计算、如何支付等等。特别值得注意的是，“依照本法”还包括了本法的第五条规定的特别法优先。所以如果某一种侵权行为的类型法律另有规定，那不仅要依照本法，还要看别的法律的规定，要适用特别法优先的规则。　　 HYPERLINK /Learning/41BD816D-E61F-48B3-8094-934files/html_001_002.htm 关于侵权责任法的保护客体，要补充的是，在传统民法中都规定为权利——民事权利中的绝对性权利。由于《 HYPERLINK /Learning/41BD816D-E61F-48B3-8094-934files/html_001_002.htm 侵权责任法》条文规定了保护的客体是权利，在早期的法院实践中，拘泥于概念法学思想，严格加以解释，即发生了一个案件，要看你受侵害的是不是权利。若侵害了权利，就构成侵权责任。若侵害的对象不是权利，是权利之外的、法律没有明定为权利的利益，可否承担侵权责任？在早期是不行的，法院会驳回请求，认为不构成侵权行为、不承担侵权责任。　　随着社会的发展，法院的裁判实践也逐渐发展变化。后来看到采取严格解释、死抠法律条文这样的做法是不公正的，无异于鼓励、纵容一些侵权行为。因此，在后来