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第1章 工程担保概述 　　1．担保的含义？ 《关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（试行）》《关于在建设工程项目中进一步推行工程担保制度的意见》为促进资金融通和商品流通，保障债权的实现，发展社会主义市场经济在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照规定设定担保。当事人对由民事关系产生的债权，在不违反法律、法规强制性规定的情况下，以担保法规定的方式设定担保的，可以认定为有效。反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。6．工程担保的含义？ 工程担保也属担保的范畴，是指在工程建设活动中，根据法律法规的规定或合同约定，由担保人向债权人提供的，保证债务人不履行债务时，由担保人代为履行或承担责任的法律行为。工程担保往往又称为工程保证担保，是担保人以保证的方式向债权人提供债务人履行合同的担保。实际上，只要与工程建设相关而采取的保证、抵押、质押、留置、定金等都是工程担保的合法方式。 工程保证担保涉及三方当事人的契约关系。承担保证担保的一方称为担保人或保证人，接受担保的一方称为债权人、权利人或受益人，对于债权人有某种义务的一方称为债务人，或被担保人、义务人、委托担保人、投保人。工程保证担保可分为一般保证和连带责任保证。如果当事人对保证方式没有约定或约定不明时，担保人按照连带责任保证承担保证责任。 一般保证人享有先诉抗辩权，使保证人称为第二顺序债务人，所承担的责任是债务人不能承担的部分。连带保证责任不享有先诉抗辩权，对全部债务承担保证义务。 7．担保法规定的法律责任？ 担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。 担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 担保法规定的民事责任主要有两大类，即担保责任和赔偿责任。但司法实践中，因担保行为而产生的民事责任还有合同法规定的违约责任和缔约过失责任。 （1）担保责任 有效的担保关系产生担保责任，即担保人允诺在债务未得到清偿时，担保人依其允诺承担代为履行债务或承担赔偿责任的法律责任。由于担保责任产生于担保人对债权人的承诺，该责任在民法理论上被归纳入约定责任。当事人承担责任的基础和依据是当事人真实意思表示作出的承诺，不一定需要对价，担保人的承诺直接构成强制执行的基础，债权人对担保人是否给付对价，并不构成担保人是否承担担保责任的条件。担保责任又分为履行责任和维持责任。 1）履行责任。担保有效时，担保人在所担保的债权得不到清偿时，应依据合同的约定代债务人履行债务或承担担保责任。该责任产生于债务人不履行债务之时，责任内容是履行债务人应当承担的债务或其他法律责任，因此称之为履行责任。履行责任是担保人应当履行的主要责任。 2）维持责任。担保有效时，担保合同对双方都有约束力。维持责任是指，为保障债权的实现，担保人和债权人应当承担的维护担保物价值的责任。维持责任既针对担保人，同样也针对债权人。义务人在违反法律规定的维持担保物价值义务时，相对方可以根据法律的规定要求义务人承担相应的民事责任。 （2）赔偿责任 担保法规定的赔偿责任是指担保关系无效时，担保人因其过错承担的对债权人的民事赔偿责任，从性质上看这种责任属广义的缔约过失责任的一种。 （3）违约责任 （4）缔约过失责任 8．如何界定无效担保的法律责任？ 5条第2（1）主合同有效而担保合同自身无效，担保人的责任 第7主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。1）主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任2）主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一（2）主8条规定主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一1）主合同无效而导致担保合同无效，担保人应承担的责任份额担保人无过错的，担保人不承担民事责任担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一2）担保人债务人不能清偿部分（3）主合同与担保合同均无效，担保人的责任 （4）担保人承担赔偿责任后的追偿权 第9条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人