论恶法的论恶法的应用的应用.docVIP

A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering 论恶法 　　肖继耘 　　前语 　　汤因比说：“宗教隔阂就像羊圈里的绵羊和山里迷途的绵羊之间的区别，而不是绵羊和山羊之间的差异。”[1] 诚如宗教，恶法与良法的区隔并非绵羊与山羊的区别，来到法之外寻找法的分属是不宜的，这样看，恶法只是法划分的一种罢了。然而，羊是什么?如果连羊也不能认识，便容易落入山羊乃绵羊的窠臼，从而有将法的本体之范畴进行放大的可能。 　　法是什么 　　正如圣·奥古斯丁的困惑：欲说明时间则不知时间是什么。对于法的定义，一个千人有一千个哈姆雷特。根据不同的流派，大致可以作如下区分： 　　一、分析法学派的边沁(Jeremy Bentham)将法律看作是一种命令，是法律制定者意志的表达，这种意志表现为意愿明示而且必须为他人所接受，否则制定者将给予暴力上的制裁。 　　二、现实主义法律理论的核心观念是：(1)法律存在于法律适用者的行动中;(2)这种法律的特征在于只可预测不可预知，它是不确定的。[2] 美国法学家格雷(John Chipman Gray)就认为法律规则是法律适用者解释出来的规则，这种输出的规则是法律适用者进一步推论的大前提。著名大法官霍姆斯宣称：“对