第五章法律要素法理学解析.ppt

第五章 法的要素 法的要素释义 概念： 法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。 4、“道德原则和法律规则”模式 法律规范分为道德原则和法律规则，道德原则确定法律规则。 5、“律令、技术、理想”模式 社会法学派庞德认为，人们使用法律这概念有三种含义:法律秩序、权威性资料、司法行政过程。权威性资料包括律令、技术和法律理想，律令又包括规则、原则、概念、标准。庞德所说的“律令”，其外延大体上相当于我们所讲的“法律”的外延。 （一）法律规则涵义 （二）法律规则的逻辑结构 1、二要素说 法律规则的逻辑结构分为行为模式（规定人们可以行为、应该行为、不得行为的行为方式，它可以是苛以义务的，也可以是授权 ）、法律后果（可能的法律结果或法律反应 ）两部分。 假定条件 指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分，即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。它包含两个方面：（1）法律规则的适用条件；（2）行为主体的行为条件。 （二）法律规则与法律条文的关系 （一）以法律规则内容为标准 1、授权性规则：指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。立法用语，有“有权”，“享有…权利”，“可以”等字样。 2、义务性规则：直接要求人们作为或不作为的规则。义务性规则具有三大特征:第一，强制性；第二，必要性；第三，不利性 。在立法用语中，有“有义务”，“要”，“应”，“必须”，“禁止”，“不准”，“不得”，“不应当”，“严禁”，“不要”等字样；或者直接规定否定性后果 3、权利义务复合规则：兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。大多是有关国家机关组织和活动的规则。 （二）以法律规则形式为标准 1、规范性规则 内容明确、肯定和具体，且可直接适用的规则。 如：每选民在一次选举中只有一个投票权。 2、标准性规则 法律规则的部分内容或全部内容 (事实状态、权利、义务、后果等)具有一定伸缩性，须经解释方可适用且可裁量的法律规则。 如在“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，扰乱社会经济秩序。”（《民法通则》第7条）这一规则里，“社会公德”、“公共利益”有很大的伸缩性，须解释才能适用。 （三）以法律规则功能为标准 调整性规则 对已有行为方式进行调整的规则，它的功能在于控制行为。在逻辑上讲，该规则所调整的行为先于规则本身，规则的功能在于对行为的模式予以控制、改变或统一。 构成性规则 组织人们按规则规定的行为去活动的规则。逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依赖规则本身。（如技术性规定） （五）以规则内容的确定性程度为标准 确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。在法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此种规则。 委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。如“由……依本法另行规定”。 准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。如“适用……规定”。 例1：下列有关法律规则的表述，正确的有（多选） A、任何法律规则都有假定条件、行为模式和法律后果三个部分组成。 B、“代理诉讼的律师，可以依照规定查阅本案有关材料，可以向有关组织和公民调查，收集证据；对涉及国家秘密和个人隐私的材料，应当依照法律规定保密”，此规定的前一句话为任意性规则，后一句话为强行性规则。 C、“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定”，此规定为准用性规则。　 D、“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”这是一条确定性规则。 例2：下列何种表述不属于法的规则？ A.公民的权利能力一律平等。 B.民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用。 C.合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。 D.党必须在宪法和法律范围内活动。 法律原则与法律概念 一、法律原则 概念—— 法律的基础性真理或原理，是法律行为、法律程序、法律决定的决定性规则。 （一）法律原则的功能 1、指导意义 对执法、立法和司法都有指导意义。 2、弥补规则的不足 （美国）黑格斯诉帕尔默案：16岁的男孩帕尔默毒死了他的祖父，他能否继承被害人的遗产?按一般法律规则他是合法继承人，应当继承遗产。但这与法律的目的和一般社会伦理不符，法院依据 “一个人不能从他的不当行为中得利”这一法律原则剥夺了男孩的继承权。 3、可以直接作为