第一章 刑法概说概述.pptVIP

案例 许霆，25岁，山西人，2006年4月21日在广州市商业银行ATM机上取款时，因机器出故障，用余额只有170多元的卡，重复操作171次，共取走现金17.5万元。被捕后，11月29日被广州中院一审判处无期徒刑。2008年1月16日，广东省高院以“事实不清，证据不足”为理由裁定案件“发回重审”。 不过，在2月22日的第一次重审时，许霆在法庭上却出人意料地发出“从发傻的ATM机上取钱为的是替银行保护财产”的辩词。还有一些专家学者也认为这是一个不当得利的问题，属于民法调整的行为，不构成刑法中的犯罪。 3月10日，全国人大代表、最高人民法院副院长姜兴长在被记者提问时表示，许霆被“判处盗窃金融机构罪不太合适，判盗窃罪还是可以的，一审判无期明显是判重了”。这被业内人士质疑为一个改判信号，后来也有人认为此举有妨碍下级法院法官判案独立性之嫌。3月31日，广州中院宣判，经最高院批准，判处许霆有期徒刑5年。 那么，本案到底是民法中的不当得利还是刑法中的犯罪呢？ 分析意见 许霆第一次获得的钱款，是操作失误所致，具有不当得利性质，但后来他明知自动取款机发生故障，还多次取款，这是利用自动取款机的故障进行盗窃的行为，数额较大，其行为已经构成盗窃罪。由此可见，许霆的行为已经触犯刑律，应当追究刑事责任。 /show/35uAc74m2as853IM.html 二、刑法学的作用和研究方法 （一）刑法学的作用：指导刑事立法；促进刑事司法；繁荣法学教育，丰富法学研究。 （二）刑法学的研究方法：分析、比较、历史、理论联系实际的方法。 刑法总则的基本构架——基于条文的逻辑关联、纵横方向的梳理 刑法学就是关于犯罪、刑事责任与刑罚的问题，刑法总则是关于犯罪与刑罚的总体设计，刑法分则是关于犯罪与刑罚的具体落实。从学科体系以及总则的基本构架上看，大致可以作出这样的勾画：（刑法学结构图） 小提示 刑法的渊源 1、刑法典：1979年颁布了《中华人民共和国刑法》，1997年经过修订颁布的《中华人民共和国刑法》。两部刑法典之间存在较大的差异。 1999年至2011年期间，共颁布了八部刑法修正案（1999、2001、2001、2002、2005、2006、2009、2011）。 2、单行刑法：国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的、规定某一类犯罪及其刑事责任或者刑法的某一事项的法律。 1997年刑法《刑法》颁布后，我国仅在1998年颁布《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》这一部单行刑法。 3、附属刑法：附带规定于民法、经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。 我国目前还不存在附属刑法，因为我国在大量的民法、经济法、行政法中，虽然规定了严重违法行为应当构成犯罪的意思，但并没有直接规定可以对其适用的刑罚种类及幅度，而是经常笼统地提到：构成犯罪的，依照刑法追究刑事责任。 二、刑法的性质 （一）刑法的阶级性质 （二）刑法的法律性质 1、规定内容的特定性 2、调整范围的广泛性 3、强制手段的严厉性 4、保护权益的最后性 5、处罚范围的零碎性 小提示 刑法的机能 行为规制机能 法益保护机能 自由保障机能 刑法典的组成与结构：编、章、节、条、款、项。 总则条文由定义和规则两部分构成；分则条文由罪状和法定刑构成。 款的内部还有段之分，特别应当注意“但书”：（1）“但书”是前段的补充。如刑法第13条前段规定了犯罪，后段系对什么是犯罪的补充。（2）“但书”是前段的例外。如刑法第65条“……是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。”凡有“……但是……除外”的均属这种情况。（3）“但书”是对前段的限制。如刑法第21条第2款规定紧急避除应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。 2000年至2011年，全国人大常委会共颁布了九部立法解释。包括对刑法第93条（国家工作人员）、第228条、342条、410条（违反土地管理法规）、第294条（黑社会性质的组织）、第313条（人民法院的判决、裁定）、第384条（挪用公款归个人使用）、第209条（出口退税、抵扣税款的其他发票）、第324条（文物的规定适用于古脊椎动物化石、古人类化石）、第196条（信用卡）、第397条等（渎职罪主体）。 2、司法解释：由最高司法机关（最高人民法院和最高人民检察院）对刑法的含义所作的解释。采用“解释”、“规定”、“批复”、“决定”四种形式。 两高的解释如果有原则性的分歧，报请全国人大常委会解释或决定。 严格说来，司法解释并不属于刑法的渊源，但是仍然具有司法强制力，是理解与执行刑法规定的重要手段。