中外独立董事制度的比较及对我国的启示重点解读.doc

中外独立董事制度的比较及对我国的启示 自2001年中国证监会颁布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》以来，我国引入独立董事制度已有十几年时间。独立董事制度的运行，在一定程度上减少了因所有权和经营权分离而导致的代理问题，改善了因信息不对称而出现的逆向选择和道德风险，优化了上市公司的内部治理，保护了中小投资者的利益，独立董事制度已经成为公司治理的重要组成部分。 中共中央组织部颁布《关于进一步规范党政领导干部在企业兼职（任职）问题的意见》后，在2014年初出现了“独立董事辞职潮”，70余天内共有104家A股上市公司发布独立董事辞职的公告，涉及独立董事111人次，其中不乏离退休的省部级高官，上市公司的独立董事又一次成为舆论的焦点。因此，我国独立董事制度在选拔机制，激励机制，履职状况等方面存在一定的缺陷，限制了独立董事在公司治理中发挥作用，阻碍了资本市场的健康发展。本文从宏观制度背景和微观制度设计两方面，对中外独立董事制度进行了比较，提出了提高独立董事独立性和有效性的相关措施，以便不断完善我国独立董事制度。 1 独立董事制度的基本概述 1.1独立董事制度的起源 1.1.1 独立董事的概念与特征 独立董事是指不在上市公司担任董事以外的其他职务，并与公司、内部人及大股东间不存在可能妨碍其独立作出客观判断的利害关系的董事。 独立董事区别于内部董事或者执行董事的根本特征在于其独立性。独立董事由公司的股东大会选举产生，不是由大股东或者公司高级管理层委派，不是大股东或现有公司高级管理层的代言人。独立董事与公司没有任何业务关联和物质利益关系，所以可以从公司利益的角度出发，对于董事会的决议作出独立的判断。 1.1.2 独立董事制度的形成和发展 美国是独立董事制度的发源地，早在20世纪30年代，美国证券交易委员会就建议上市公司设立“非雇员董事”，要求在大型的上市公司中应该有一定比例的董事不得是公司的高级职员。虽然“非雇员董事”并非现代意义独立董事，但是，这些“非雇员董事”当中有不少是独立于上市公司的，可以认为它就是独立董事的雏形。 第二次工业革命以后，公司的规模越来越大，尤其是20世纪60年代以后，美国出现了大量的巨型公司。这些公司往往是股权分散，中小股东数量庞大，难以形成合力。中小股东没有能力也没有积极性参加股东大会，参与公司管理。1976年美国证监会批准了一条新的法案，要求国内每家上市公司在1978年6月30日以前设立并维持一个专门的独立董事组成的审计委员会。由此独立董事制度逐渐发展成英美公司治理结构的重要组成部分。 在我国，最早设立独立董事的上市公司是青岛啤酒，其于1993年在香港证券市场上市，并按照有关规定在董事会中设立了两位独立董事。独立董事制度正式在我国上市公司全面执行的标志是2001年由证监会出台的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），该意见要求上市公司必须建立独立董事制度，同时规定了独立董事的各方面要求。 1.2建立独立董事制度的原因 现代公司制度发展到20世纪初出现了深刻变化，公司的股权已高度分散，公司的所有权与经营权已高度分离。公司的经营日益专业化和复杂化导致了职业经理层的出现，而股权的高度分散使股东再难像以前那样对公司的管理层进行直接有效的监督。两权分离与所有者监督的弱化容易导致公司产生“内部人”控制的问题，损害股东的利益。人们曾寄希望于资本市场和经理人才市场的约束机制能够有效地抑制“内部人”的自利行为。然而，20世纪70年代以后在欧美出现的一系列历史悠久的著名大公司倒闭以及公司损害股东和社会利益的事件表明，单纯依靠外部市场机制还不足以对“内部人”进行有效约束。在这样的背景下，人们开始思考和研究现有公司治理结构的问题与缺陷，而建立独立董事制度成为弥补现有公司治理结构的不足、控制和平衡执行董事和经理人权力的有效措施。 2 独立董事制度与公司治理的关系 根据独立董事在公司治理中的不同职能，笔者将独立董事划分为经营独立董事，财务独立董事和法律独立董事三种类型，分析各自在公司治理中的作用。 2.1经营独立董事的作用 2.1.1提高董事会的决策职能 从国外成熟市场看，独立董事的任职资格都有严格的限制，使得独立董事大都是某一领域的知名人士或专业技术人士，他们以合理的知识结构、丰富的从业经验以及良好的职业操守受到股东的信任。通常而言，在公司的认识和经营方面，执行董事能够表现出他对公司动态和业务的深入了解，尤其是在该行业和特定公司中钻研得越久，他的业务经验就更加丰富，但他的视野却在一定程度上变得狭隘起来。尤其是企业发展到一定的阶段和规模后，借助独立董事把握决策水平、进行开拓创新，是十分高明和必要的选择，通过引进独立董事，特别是具有专家特色及丰富的公司或公司所在行业以外的实践经验，独立董