1国际商法解说.ppt

* 第一、尽管各国承认，接受了大量的国际商事惯例，尤其是参加了大量的国际商事条 约，但是，由于各自不同的传统习惯和不同的利益所在，至今，仍有不少的国际商事惯例 和国际商事条约尚未被一些国家所认可或参加，有的国家虽然加入了某一条约，却对其中 某些条款提出保留。 第二、现有的国际商事条约和惯例，还远不能囊括国际商事活动中各领域的一切问题， 各国仍在许多商事领域中保留了立法权。在没有国际法渊源可供遵循的情况下，处理国际 商事问题和争议，就不能不适用有关国家的民商法或判例。当然，解决国际商事问题究竟 适用哪一个国家的法律，有一个法律的选择和适用问题，或者依当事人的约定，或者适用 与当事人关系密切的国家的法律:但是，根据国际私法中的冲突规则，处理国际商事纠纷 的准据法往往是一个特定国家的国内法。 既然各国的涉外民商法也构成国际商法渊源，那么，从理论上讲，各国的国内法或判 例，凡是能够约束涉外商事活动的，都可以成为国际商法的组成部分。需要说明的是，某 些国内法不一定要有“涉外”字样，也同样可以调整涉外商事关系。因为在世界经济一体化的进程中，越来越多的商事活动要涉外或跨国进行，而且在一国内对于不同国籍的商事主体 越来越通行非歧视原则:一国的法律，对于本国的公民、法人和对于同本国发生关系的外国的商事主体实施同等的规范和约束。例如，我国过去调整商事合同关系的法律，除了《中 华人民共和国经济合同法》、《中华人民共和国技术合同法》之外，还立有专门的《中华人 民共和国涉外经济合同法》。从1999年起，上述三个合同法被统一的《中华人民共和国合 同法》所取代。这一统一的合同法虽然没有，涉外”字样，但其所约束的合同当事人，不仅包括中国的公民、法人和其他组织，而且包括外国的公民、法人和其他组织，该法所调整的 合同关系自然也包括涉外合同关系，从而成国际商法的组成部分。 * 私有财产权是一项基本人权，它不可被非法剥夺。而且，它是对公权力的一种防御。在现实生活中，公民的私有财产权除了受到私人的侵犯外更容易受到国家权力的侵犯，而且这种侵犯往往更为严重。在宪法中规定公民私有财产权， 为公权力活动确定了一个基本界限，可以此来防御公权力的侵犯。 2004 年3 月14日,十届人大二次会议通过了我国的第四个宪法修正案,该修正案中包含了关于公民私有财产权的规定:将宪法第十条第三款“国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对土地实行征用”改为“国家为了公共利益的需要,可以依照法律对土地实行征收或者征用并给予补偿”。将宪法第十三条的“国家保护公民的合法的收入、储蓄、房屋和其他合法财产的所有权。国家依照法律规定保护公民的私有财产和继承权”改为“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿”。这一修正具有划时代的意义,它标志着我国宪法对私有财产权的保护已经提升到国家根本大法的高度。 但我国现行宪法中由于没有关于公民财产因国家原因造成损害须补偿的明确规定, 所以使公民的财产权仍然面临着被国家征用而无法得到有效补偿的风险。相比之下, 现代西方各国财产权宪法保障措施却具有一定的完整性, 最具有代表的是美国宪法第5 条修正案中规定的: 没有正当补偿, 任何人的私有财产均不得被征用为公共使用; 日本宪法第29 条第3 款规定: 私有财产, 在正当补偿之下可收归公共使用。正是由于有了补偿的规定, 在遇到国家征用或国家给予补偿时, 公民的私有财产权的损失也被限制在可以容忍的范围。所以, 明确规定征用与补偿的条款, 既能够给公民对财产以足够的安全感, 也能够给国家于特定时期进行征用时以必要的宪法依据。征收、征用私人财产必须遵循公平补偿的原则，补偿的标准采用国际通行的“充分、及时、有效”的标准， 补偿应当至少能弥补征收征用给公民带来的实际损失和可能的期得利益损失。 * 某投资者欲以10 万元投资办企业。他可能单独投资设立独资企业，也可能伙同别人设立合伙企业，也可能认购某公司的股份而成为公司的股东。虽然都是出资10 万元，但作为独资企业的老板，或合伙企业的合伙人，或公司的股东，其权利义务和债务责任是不一样的。而独资企业、合伙企业、公司企业等正是不同的商事组织，它们设立、解散的条件、原因等不尽相同，它们的组织结构、运作方式、财产责任等也大相径庭。各类商事组织是如何设立、如何运作的，该怎样选择不同的商事组织，往往是国际商事活动中首先要碰到的法律问题。本章就是阐述这一类问题的。 * * 某投资者欲以10 万元投资办企业。他可能单独投资设立独资企业，也可能伙同别人设立合伙企业，也可能认购某公司的股份而成为公司的股东。虽然都是出资10 万元，但作为独资企业的老板，或合伙企业的合伙人，或公司的股