(总论彭老师的)民法学专题创新.ppt

民 法 学 专 题 主讲：彭 春 莲 副教授、博士 提纲 总则： 第1讲 民法的法源及其适用 第2讲 民事权利及其冲突协调 第3讲 自然人及其人格保护 第4讲 法人及法人人格否认制度 第5讲 意思表示与法律行为 第6讲 法律行为的效力 第7讲 代理权的行使及代理权的滥用 第8讲 消灭时效与取得时效 第9讲 民法的适用与解释 第10讲 民事责任——侵权责任法的创新与突破 第一讲 民法的法源及其适用 提纲： 一、法律渊源及其扩张 二、民法的法源及其适用 一、法律渊源及其扩张 the sources of the law ——法的表现方式（存在方式） 内涵： 从法律适用的意义上讲，法律渊源的实质就在于是否能成为法官裁判的依据。 大陆法系（罗马法系） 11-16世纪罗马法的法律思想风靡欧洲，对法、德影响最巨 各种法典之制定无不脱胎于罗马法。 欧洲各国效仿，并因而影响到亚洲、非洲、拉美各国 ——形成气势磅礴的大陆法系 形式特点：法典化 英美法系（普通法系）： 由英国法发展而来 11世纪后英国逐渐有巡回审判及陪审制度的建立 审判案件以盎格鲁撒克逊民族固有的习惯及积累的判例为主要依据 16世纪后，英国殖民地遍及世界各地，其法律制度均受英国法的支配 1776年美国独立后，其民商法制及司法制度仍沿袭袭英国法 ——形成英美法系 大陆法系与英美法系之关系 趋势：相互渗透和接近 表现：大陆法系对判例的重视 英美法系重视法典编纂 法律漏洞 正式法律渊源产生不确定性 当正式渊源不能为案件的解决提供审判规则时，非正式法律渊就登台了 法律渊源的扩张： 基本原则 习惯 道德 基本原则及其司法适用 特征：非规范性 不确定性 衡平性 强行性 ——是克服法律局限性的工具 填补法律漏洞 基本原则的表现方式：抽象的一般条款 原则性规定 稳定性强 放弃细致化 内容还需要填补 “诚实信用”、“善良风俗”、“权利禁止滥用” 案例： 曲连吉诉天鲜阁酒楼收取“开瓶费”案 -案情： 曲与朋友在天鲜阁酒楼用餐，自带杜康酒，亲自开启饮用。结账时酒楼收取20元开瓶费。店堂告示有声明：“谢绝自带酒水，自带收取20元开瓶费”。 法院判决：被告退还原告20元 判决依据是：民法通则4条、合同法39条、消法9、10、40条 民法通则第4条：“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”。 合同法39条：格式条款 消法9、10、40：消费者自主选择和公平交易权利。 ？？？ ——基本原则是模糊性条款，在具体案件中应如何适用？ ——何为等价有偿？等价有偿能否作为合同法的基本原则，成为本案的裁判依据？ 案例： 李珉返还拾得物诉朱晋华等履行悬赏广告案 主要案情： 朱晋华丢失公文包在电影院，被李珉拾得。朱在天津日报刊登寻包启事三次，表示必有重谢，无果，遂再次登报声明“一周内有知情送还者酬谢15000元。”李珉见到启事后联系失主。在约定的地点交接时发生争执。 李珉诉至法院要求朱兑现报酬15000元。 天津和平区法院一审判决： 驳回诉讼请求 一审判决认为： “公文包内存有私人联系册，可找到遗失人，李珉并未按照线索积极寻找失主或交有关部门处理，反而等待寻包启事，违背了社会公德；朱晋华在寻包启事中所定之酬金并无法律效力，并非真实意思表示。为了维护社会公德，建设社会主义精神文明，对李珉之诉讼请求不予支持。” 判决依据：民法通则58条第1款第3项及第79条第2款。 58条1款3项：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效” 79条2款：“拾得遗失物、漂流物或失散的饲养动物，应当归还失主，因此支出的费用由失主偿还” 本案审判是在物权法实施之前，如果依据物权法112条判决结果将不同。 物权法112条： 悬赏广告，应按照承诺履行义务 天津市中院二审调解： 给付李珉8000元。 思考： ——应否赋予拾得人报酬请求权？ ——遗失物制度应如何完善？ ——直接援引基本原则条款判决的妥当性？ 对于本案专家的评析（王利民）： “尽管民法的基本原则具有非常重要的作用，但这并不意味着司法实践中法官可以随意运用民