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17.6 责任限度 17.5 知识产权和工业产权 17.4 雇主风险的后果 17.4 雇主风险的后果 如果上述第17.3款列举的任何风险达到对工程、货物,或承包商文件造成损失或损害的程度,承包商应立即通知工程师,并应按工程师的要求,修正此类损失或损害。 如果因修正此类损失或损害使承包商遭受延误和(或)招致增加费用,承包商应进一步通知工程师,有权根据第20.1款[承包商的索赔]的规定,要求: (a)根据第8.4款[竣工时间的延长]的规定,如竣工已或将受到延误,对任何此类延误给予延长期; (b)任何此类费用应计入合同价格,给予支付。如有第17.3款[雇主的风险]的(f)和(g)项的情况,还应计入费用的合理利润。 工程师收到此类进一步通知后,应按照第3.5款[确定]的规定,对这些事项进行商定或确定。 与这些义务相应的,是承包商获得索赔工期和费用的权利; 但如果仅仅是由于业主行为引出的风险,则承包商索赔时可以增加利润一项。 焦点关注 焦点关注 虽然业主的风险发生的后果主要由业主承担,这并不意味着承包商不负担任何相关义务; 相反,承包商得知风险发生后,有义务立即通知工程师,并按工程师的指令实施补救; FIDIC合同的雇主风险,与第19章的不可抗力的规定及处理原则很相近。不论是条款规定,还是处理方式,都很接近。惟一不同的是雇主风险导致的索赔,承包商可以索赔利润,而不可抗力导致的索赔,承包商不能索赔利润。 燃油危机案例 背景:中国某土木工程公司在某国承建一个公路改建项目,合同额981万美元,工期24个月,咨询服务工程师是英国一家老牌咨询公司的工程师。 该项目在实施过程中,遇到邻国与项目所在国发生争端,邻国因此单方面关闭了两国边境,停止向这个内陆国家提供燃油,造成主体工程停工9个半月,为合同工期的39.58%,属于重大风险。我方依合同有关条款寻求索赔。 项目所在国与邻国因关系紧张而导致的燃油危机应该属于“敌对行为”和“混乱”,属于业主的风险 承包商就以下项目进行索赔: 1.直接费:如工资、料资、机械折旧费或机械闲置费; 2.管理费; 3.赶工费; 4.额外发生的工、料、机费; 5.延长工期及延期管理费; 6.资本再投入,在索赔时应注意避免使用“利润”的提法; 7.业主拖延支付索赔而致使承包商损失的利息; 8.整理索赔时发生的费用(据实报销); 业主反应:对中国公司的索赔要求一直拒之不理,甚至威胁要采取没收银行保函、停发验工计价款并扣压在场设备和材料等措施。 中国承包商提出争端裁决 分析 裁决结果按线性回归的纯数学模式,根据中方燃油危机前的验工计价总额及有关曲线,向业主推荐支付中国公司175万美元索赔款。 业主继而也答应将以“恩赐付款”(ExGratia Payment)的形式支付这笔款项,但仍然闭口不谈合同规定应该怎样补偿。 承包商在全面考虑利弊后认为,其进行的风险索赔确有充足的合同依据,因此按该款提出付诸国际仲裁,同时请好国际名律师准备出庭。 裁决结果 及反应 业主才被迫坐下来认真地与中国公司商谈,同时承认燃油危机影响到正常施工这个事实,表示不愿通过国际仲裁的方式解决双方争端,希望与中方友好协商解决纠纷,并称考虑“给予适当经济补偿”。 中国公司表示同意友好解决,也显示了一定的灵活性,说明可在公平合理的基础上进行协商。中国公司最终获得了440万美元燃油危机索赔款,比咨询工程师的推荐多拿回265万美元。 最终结果 Next one 17.5知识产权和工业产权 Follow me 详解细说 在本款中,“侵权”是指侵犯(或被指称侵犯)与工程有关的任何专利权、已登记的设计、版权、商标、商号商品名称、商业机密、或其他知识产权或工业产权;“索赔”是指对指称一项侵权的索赔(或为索赔进行的诉讼)。 当一方未能在收到任何索赔的28天内,向另一方发出关于该索赔的通知时,该方应被认为已放弃根据本款规定的任何受保障的权利。 雇主应保障并保持承包商免受因以下情况提出的指称侵权的任何索赔引起的损害: 详解细说 (a)因承包商遵从合同要求而造成的不可避免的结果; (b)因雇主为以下原因使用任何工程的结果: (i)为了合同中指明的、或根据合同可合理推断的事项以外的目的;或 (ii)与非承包商提供的任何物品联合使用,除非此项使用已在基准日期前向承包商透露,或在合同中有规定。 承包商应保障并保持雇主免受由以下事项产生或与之有关的任何其他索赔引起的损害:(i)任何货物的制造、使用、销售或进口,或(ii)承包商负责的任何设计。 详解细说 如果一方根据本款规定有权受保障,保障方可(由其承担费用)组织解决索赔的谈判,以及可能由其引起的任何诉
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