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关于完善我国公证制度的基本思考 Fundamental Reflections on Perfecting the Public Notarization of China 关于完善我国公证制度的基本思考 施汉生（司法部律师公证工作指导司副司长 北京 100020）■文 当前，面临公证立法，关于公证制度建设的诸多问题，各方面还有一些认识分歧。重新审视我国公证制度的法律定位和价值取向，研究探索新的制度框架，对进一步完善我国公证制度，明确公证管理部门工作的努力方向，必定有所裨益。 一、完善我国公证制度的理论起点和实践基点 完善我国公证制度，需要明确理想、适用的制度模式，需要明确公证制度在我国法律制度中的定位，需要正确处理外来制度本土化的问题，也需要正确处理现有公证制度自身的传承转型关系，这些因素决定我国公证制度的未来走向。 （一）我国公证制度设计应主要借鉴大陆法系国家的公证制度。基于不同的法律文化传统和经济、社会管理理念，现代公证制度主要区分为英美法系模式和大陆法系模式。大陆法系模式（又称拉丁公证制度）将公证制度视为一种准司法制度，为诉讼制度的前置，履行预防纠纷、减少诉讼的基本职能。大量的社会矛盾和纠纷通过公证得到预防和化解，无需再进入诉讼程序；公证真实、合法的结果对司法审判活动形成一定制约。在整个法律体系中，公证制度与诉讼制度功能作用不同，但前后衔接，协调运行。这一模式之下，公证制度的公权特征明显，行业准入受到严格限制，公证文书具有极高法律效力。特别是执行力，国家通过公证实现其对重大经济活动和公民重要法律行为的间接、适度干预。英美法系模式的公证侧重于“形式证明”，即只证明当事人在公证人面前签署相关文件的行为属实，而不对公证事项实体内容的真实性负责。与这一定位相适应，公证人员的准入条件较宽，公证文书的效力受到限制，特别是不具有普遍的执行力，国家主要通过司法审判活动实现其对经济社会生活的终局性干预，纠纷处置主要依靠“事后司法救济”，即通过诉讼程序解决。我国是成文法国家，法律文化传统与大陆法系国家更为接近。我国现代公证制度自建立以来，即具有国家通过公证实现其对经济社会生活干预的基本特征。公证机构作为行政机关，是国家机器的重要组成部分；公证人员作为行政人员，履行国家公务职责；国家对公证机构和人员实施总量控制，进行合理调控；公证文书具有很强的证据效力、强制执行效力和法律行为成立要件效力等等。这些特点表明，我国公证制度与大陆法系模式公证制度的基本理念相同。大陆法系法、德等国的公证制度处在市场经济相对完善和发达的背景之下，拥有一、二百年的发展历史，值得我们学习借鉴。国际拉丁公证联盟于2003年3月接纳我国公证员协会成为正式会员，我国公证制度与大陆法系模式公证制度的融通迈出新的一步，未来制度设计更应主要借鉴大陆法系国家公证制度。 （二）完善我国公证制度，要立足于中国国情。从历史文化传统看，受儒家思想的影响，社会民众崇尚“和为贵”，存在不习惯于或不愿通过诉讼渠道解决问题的心理倾向，这就需要更加注重预防性法律制度的建设，把完善和加强公证制度放在重要位置。从法制传统看，受封建社会“官本位”思想的影响，社会民众的权利意识匮乏，行政权力存在过多、过滥的现象，政府需要转变职能。完善我国公证制度，就要顺应这一转变过程，抓住发展机遇，拓展发展空间，还原公证制度在市场经济下的固有职能作用。从经济和社会发展程度看，我国还处在社会主义初级阶段，市场经济还不成熟。完善公证制度，就必须切合这一实际，不能超越历史发展阶段，不能违背经济和社会发展规律。比如，目前公证体制方面就不宜直接引入公证人本位。从地域差别和经济社会发展的不平衡性看，我国东、西部差距较大，出台政策就要充分顾及这一特点，实行分类指导，重点倾斜，确保整体协调发展。如公证行业准入方面，就需要研究针对西部地区的特殊政策，不能强求一致、搞一刀切。 （三）完善我国公证制度，要着眼于现有公证制度的顺利转型。与计划经济向社会主义市场经济转变相适应，公证制度面临转型，但转型并不是对原有制度的放弃。经过二十多年的发展，我国公证制度已经成为社会主义法律制度的重要组成部分，与诉讼制度等已初步建立起良性互动关系。完善我国公证制度，就要在这一基础之上，研究分析诉讼制度改革带来的新变化，进一步明确公证与诉讼制度之间的关系，明确公证制度在整个法律制度体系不可替代的独特地位，并使之法定化。公证体制改革中，一部分公证机构由行政体制转向事业体制，目前已形成行政、事业等多种组织形式并存的局面。完善公证体制，就要从这一实际出发，确立事业体制作为主导模式，但也要注重衔接，预留一定的弹性空间。现有的公证资源配置不尽合理，完善公证制度，需要对原机构设置布局作适当调整，但不宜随意否定发展成果。比如，设区的市的公证处多数已经成为该市公证事业发展的主