法的基本理念四大假设.docVIP

法的基本理念四大假设 汪占毛 各位同事,下午好！回顾刚刚过去的一年,我们政法系统进行教育、学习最多的就是社会主义法制理念,今天要探讨的也是法的基本理念，就作为我们学习社会主义法制理念的一种延伸吧。 我们知道,社会主义法制理念是：依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领导。那么什么是法的基本理念？四大假设即法津上的人假设为坏恶的人、经济的人、成熟的人、理性的人,这就是法的基本理念,法的四根大柱,整个法律大厦就是这四大假设的基础上建构的。其实，法律没有什么神奇，近现代一切法律都是由这四大假设演绎而来。虽然现在的法律多如牛毛,尽管现行的法律尤其是我国大陆的法律不断修改,就像雷锋同志身上的衣,新三年、旧三年、缝缝补补又三年（笑），但万变不离其宗,都是为围绕四大假设而展开。 第一大假设——坏恶的人 1、其本理解 坏恶之人是法律建构的基石。法律首先将一切人都假设为坏人、恶人,而不是好人、善人。一切围绕他人权益不受侵犯而如何针对恶人进行预防、惩罚和补救进行设计。所以,我们翻开法律,首先看到的不是颜如玉,而是坏恶之人。我们在经济交往中,预先要签订合同、作出约定,就是防止日后对方不认账,因为人总是坏的,随时有做恶的可能。我国在“男人不坏女人不爱”的误导下，导致坏人越来越多、好人越来越少,好男人更是提着灯笼不好找！（笑） 2、主要表现 主要表现在法律责任、正当程序、任期制、权力法定四个方面。 法律责任。任何法律都少不了责任,无责任无法律。法律的主要表现形式是规范,而规范在逻辑结构上是由行为模式和法律后果组成,责任又是法律后果的核心。民事责任、行政责任、刑事责任,依次严厉,因为相对应的民事破坏行为、行政破坏行为、刑事破坏行为,危害性依次扩大,坏恶的程度递进增强。由此可见,法律责任的性质和大小是以坏恶的程度为根据。责任是针对恶人而设,首先通过公示法律告知人们不要做坏事,防止人们做恶。这主要是立法者的任务,要做到“有法可依”。其次,一旦人们做恶,就用预先规定的法律责任进行惩罚（后来发展为救济、惩罚和教育）,这主要是司法者的职责,做到“违法必究”。 正当程序。法律不仅强调责任,还讲程序。人是高级动物,随时会“动”,会做恶。因此,任何人行为时,都要受正当程序的约束,从程序上限制己方自由,防止做恶。 例1,一男子欲娶一美女为妻,如征得女方同意,经登记结婚,可同吃、同住、同行；但若未征得女方同意,而强行与之同住,则构成强奸罪。同意与否的正当程序至关重要,决定合法与非法、罪与非罪。 例2,一位妇女携包在街上行走,甲想得到该包内的钱财（数额较大）,如秘密窃取,则构成盗窃罪；如趁其不备而夺取,则构成抢夺罪；如使用暴力取财,则构成抢劫罪；而如征得妇女同意取得其包（赠与）,则得到所有权,受法律保护。前后均想取财,结果迥异，何也？唯程序不同而已！ 任期制。现代的民主政治,在法治条件下,对领导人特别是国家领导人一般都实行任期制。例美国总统四年一届,连任不超过两届；我国国家主席每五年一届,连任不超过两届（国家领导人唯一例外的是军委主席没有规定有任期）。任期制的实行,主要是制约手握公权的人,防止其因无任期而滥用公权，做非做恶。历史上专制主义的终生制所带来的灾难,枚不胜举。要知道,人要一时不做坏事容易,但要其一生不做坏事是万万不可能的（笑）。因为人人都有做恶的基因。 权力法定。权力具有巨大的破坏性（权力的英文为POWER,力量也）,一旦被可能做恶的人掌握,就会被滥用,导致腐败,带来灾难。为了防止坏人滥用权力,人们就想出一招,用“权力法定”原则来加以制约,凡是法律未规定的权力,当权者就不能使用。否则就是违法,造成严重后果的,以滥用职权罪论处。我们法官在司法实践中也经常碰到法律未规定的难题。 例1，强制鉴定问题。住在楼下的甲起诉住在楼上的乙,甲认为其房漏水是乙装修所致，乙不承认,甲申请原因鉴定。但甲拒不开门,另住他处。无法鉴定。但若找不出漏水原因,不能彻底解决问题。能否破门强制鉴定？不能！因现行法律并无规定法院可以强制鉴定,否则依权力法定原则就是滥用职权,构成非法侵入住宅罪或滥用职权罪。 例2,申请调查电话通讯记录问题。甲公司起诉员工乙,认为乙泄露商业秘密给丙,甲向法院申请向电信部门调查乙和丙的电话通信情况。法院应否接受？不能！因为宪法第40条明确规定“公民的通信自由和通信秘密受法律保护。除因国家安全或追查刑事犯罪的需要,由公安机关或检查机关依法定程序对通信进行检查外,任何组织或个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”该条并未规定法院对公民通信具有调查权。法院若去调查,则是违宪行为！弄不好会成为政治问题。 3、来源。近现代的法律,是以西方为坐标的。西方法律的坏恶假设，来源于《圣经》。在该书中,人之先祖亚当和夏娃经不起诱惑偷吃禁果,触犯天条,双双被打入人间。其所生子女均