个司考卷一必背考点剖析.docx

52个司考卷一必背考点 【法的概念的争议】 自然法学看内容：不道德的不是法。分析法学看来源：出自国家才是法。 社会法学看实效：有实效的都是法。 【 国法】现行有效称国法：国家制定成文法；法院创制判例法：国家认可习惯法：其他职能类似法。“国法”指一个国家正在实施的法。包括两部分：出自国家的国家法和出自社会的民间法。国家法有三：立法机关创制的成文法，立法机关认可的习惯法，法院创制的判例法。 【必背考点3：法的本质】法的本质有三层：出自国家正式性；统治工具阶级性；物质制约社会性。 【注意】1、强调法律由国家制定或认可，并由强制力保证实施，是分析法学和马克思主义法理学共有的观点。 2、法律主要体现并非仅仅体现统治阶级意志。3、法律最终根源于一个社会的物质生活条件。 【4：法的价值】1、描述案件事实判断：一句决定价值判断。2、秩序基础但非最高。3、自由最高弹药受限制：不害人（伤害原则），不冒犯（冒犯原则），还不能伤自己（家长主义或父爱原则）4、正义核心是平等。一视同仁形式正义，合理妻别实质正义。5、排序就是价值位阶。兼顾各方利益实现实质正义为个案平衡。牺牲较小法益不能超出限度比例原则属之。 【5：发的作用】1、法的作用对象是交互行为，即社会关系。2、规范作用有五：指引、评价、预测、教育、强制。指自己，评他人，测后果，育大众，强违法。3、社会作用有二：阶级统治，公共事务。4、局限性：一、理性有限有空白，法律续造补空白。二、语言模糊不确定，自由裁量不可免。三、一般对个别，抽象对具体，法现僵硬性，个案不公正，合法不合理。 【必背考点：6法的特征】1、规范性：针对对象不特定，适用次数可反复。2、出自国家：制定或认可。3、普遍性：效力最高性；适用平等性：内容一致性。4、权义性：法有关注权利义务的双向性，其他规范有主要关注义务的单向性。5、国家强制性+程序性：国家强制力是保证法律实施的最后力量，但必须受程序规则的限制。6、可诉性：对公平可争讼，对法院可裁判（可适用）。 【必背考点：7：法律效力】1、效力来源：强制力，道德，习惯。2、规范性文件和非规范性文件的效力区别在于是否具有普遍性。3、对人效力和对事效力先于空间效力和时间效力。4、生效的前提是公布。5、同一机关制定新法优于旧法，后法优于前法。6、溯及力：溯及从新不从旧，保障人权可以轻。实体从旧程序从新。 【法律渊源】1、法律渊源即法律人做出法律决定时大前提即法律依据的来源。2、有明文规定效力的是正式渊源，否则为非正式渊源。3、正式法源具有拘束力，非正式渊源具有说服力（参考价值）。4、民事裁判中法源的选择规则是：先正式法源，后非正式法源。非正式法源对正式法源具有弥补作用。5、我国的正式法源是以宪法为核心的制定法，有宪法、法律、 HYPERLINK /cpro/ui/uijs.php?adclass=0app_id=0c=newscf=47ch=0di=128fv=0is_app=0jk=b7d42a8f328da817k=%D0%D0%D5%FE%B7%A8k0=%D0%D0%D5%FE%B7%A8kdi0=0luki=3n=10p=baiduq=baidusiteerror_cprrb=0rs=1seller_id=1sid=17a88d328f2ad4b7ssp2=1stid=0t=tpclicked3_hctd=1700499tu=u1700499u=http%3A%2F%2Fwww%2Exuefa%2Ecom%2Fsikao%2Fdao%2Furlid=0 \t _blank 行政法规、地方性法规、自治法规、我国加入的条约等。6、我国的非正式渊源主要但不仅仅有：习惯、判例、政策。 【必背考点：9：法律关系】1、 HYPERLINK /cpro/ui/uijs.php?adclass=0app_id=0c=newscf=47ch=0di=128fv=0is_app=0jk=b7d42a8f328da817k=%B7%A8%C2%C9k0=%B7%A8%C2%C9kdi0=0luki=6n=10p=baiduq=baidusiteerror_cprrb=0rs=1seller_id=1sid=17a88d328f2ad4b7ssp2=1stid=0t=tpclicked3_hctd=1700499tu=u1700499u=http%3A%2F%2Fwww%2Exuefa%2Ecom%2Fsikao%2Fdao%2Furlid=0 \t _blank 法律关系是合法的社会关系，主要体现国家意志，以特定主体之间的权利义务为内容。2、法律关系可从四个角度分类：(1)基于合法行为产生的为调整性，基于违法产生的为保护性。保护性关系是对调整性关系的保护。若A是B的调整性关系则B必须是保护性法