国际法纲要(大学期末复习资料）.doc

国际法纲要 国际法的主体： 国际法的主体是指具有直接享受国际法上权利和承担国际法上已无的能力的国际法律关系的独立参加者。 作为国际法的主体，必须具备以下条件： 具有独立参加国际法律关系的能力，具有直接承受国际法上权利与义务的能力。 包括 主权国家 国家是国际法的基本主体。国家在国际关系中始终处于关键地位。国家具有完全的权利能力和行为能力。国际法主要是国家之间的法律。 （政府间）国际组织 国际组织具有国际法主体的资格应得到普遍承认。 但：国际组织作为国际法主体，同国家作为国际法主体的地位相比不能相提并论。 主权国家的国际法主体资格主要取决于国家主权的特性。主权国家拥有国际法所承认的国际法主体的全部国际权利和义务，不同国家都享有国际法所承认的同等的法律地位和能力。 国际组织是一种特殊的国际法主体，其权利能力、行为能力是主权国家明示或默示授予的，具有派生性，而且只局限与这种授予的范围，具有有限性。 民族解放运动组织 以实际控制一定的低于或根据地，有一定政治机构和机构作为其在国际上的代表，正在为摆脱殖民统治而斗争着的民族解放运动。 争取独立民族的国际法主体地位是随着民族独立运动的发展而逐步得到确认的。（该民族在争取独立的斗争中已经形成政治实体，能够有效地参加国际交往，有权采取武装斗争来争取和维护独立，享有接受国际援助的权利） 个人（有争议） 肯定论：个人是国际法主体 国家在国际法上的权利与义务总归是由个人来承担的 越来越多的国际条约可以直接适用于个人。 否定论：个人不是国际法主体 个人不能和国家或其他国际法主体缔结有效的条约和协议，即个人没有国际法上的缔约能力。个人不能通过自己的行为取得国际权利和义务，因此不能独立参加国际关系。 国际法对人权加以保护并不能说明个人从国际法上直接获得权利。人权是个人作为人所享有或应该享有的基本权利和自由。 个人能否享有国际法带来的利益取决于个人所在国家的意志。（条约缔结） 个人不能直接享有国际法上的权利和承担义务，那么为实现这些权利而行驶的诉权也就无从谈起。 小结： 国家是国际法的基本主体，而国际组织和争取独立的民族，只是在一定条件下和一定范围内才是国际法主体。个人应该具体情况具体分析。 国际法的渊源： 从国际法看，指有效的国际法规范产生或形成的过程、程序、或者这些规范的表现形式。 学界一般认为，《国际法院规约》第38条是关于国际法渊源的一种权威性的说明和列举： 法院对于陈诉各项争端，应以国际法裁判之，裁判时应适用： 不论普通货特别协约，确立诉讼当事国明白承认之规条者； 国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者； 一般法律原则为文明各国所承认者； 在第59条规定下，司法判例及各国权威最高公法学家学说，作为确定法律原则之补助资料者。 前项规定不妨碍法院经当事国同意以“公允及善良”原则裁判案件之权。 国际习惯 是一种依国家间的默示同意而创立国际法规范的方式。 物质因素：首先必须有通例的存在。即各国在其相互关系上，对某种事项长期重复地采取类似行为（或不行为）这一客观事实的存在。 心理因素：存在的通例已被各国接受为法律。各国对这种通例体现出来的行为规则认为是一种需要遵守的规则，在心理上有一种法的信念。（各国对之前类似情况的表态） 国际条约 条约是现代国际法的主要渊源，是创立国际法规则的重要方式。 条约是指国际法主体间缔结而以国际法为准，意在确立起相互间权利与义务关系的书面协议； 条约的特征：主体必须是国际法主体；必须依国际法缔结；必须规定国际权利和义务；主要为书面协议。 分类：多边条约、双边条约；造法性条约、契约性条约 其他渊源 一般法律原则 《国际法院规约》第38条：“国际法院适用各国所承认的一般法律原则”。包括： 各国法律系统共有的法律原则。 各国共同的法律意识延伸出来的原则。 国际法的基本原则。 司法判例和国际学说 司法判例：主要是指国际司法判例，国际法院没有造法的职权，只能适用法律，但是其裁判活动及其判例，对国际法规范的认证、确定和解释，起着重要作用。 国际法学说：一般认为普遍性政府间国际组织的决议，也应是确定法律原则的一种非常有价值的辅助资料。 联合国大会的决议（有争议） 分为内部决议和外部决议。内部决议无争议，争议主要存在于外部决议的法律地位上。 外部决议的法律地位有两种理论： 建议权与讨论权 《联合国宪章》规定大会可以讨论本宪章范围内之任何问题和事项，还可以向联合国会员国或安理会或兼向两者提出对各项问题或事项之建议；大会也可以考虑关于维持国际和平及安全之合作之普遍原则，并可以就该原则向前者提出建议。 有约束力，一定程度上是国际法的渊源。 从理论上看，一个国际组织的决议能否产生法律效力以及产生什么样的法律效力，归根结底取决于其基本文件的规定及其会员国的意志。如果一个决议或者有关决议的国际实践表现了基