担保法总论讲义.pptVIP

担保法总论 tianyi305@126.com 教学安排 一、学时：32学时 二、讲授方式：理论分析+案例讲解 三、学生用教材：自选，司法考试教材亦可 四、讲课内容安排：（暂定，可根据学生建议适当调整） 1、担保法总论（重点） 2、保证（重点） 3、定金 4、抵押（重点） 一 担保法的适用 就我国担保法的立法状况而言，担保法既包括《民法通则》中关于担保的规定，也包括《担保法》和《物权法》中关于担保的规定，还包括其他民商事法律中关于担保的规定。在《民法通则》与《担保法》的关系上，前者为普通法，后者为特别法；在《担保法》与《物权法》的关系上，前者为普通法，后者为特别法。根据特别法优于普通法的原则，在处理担保问题时，应当优先适用担保特别法。在涉及担保物权时，应当依据后法优于先法的原则，优先适用《物权法》。 担保行为的基本特征——从属性和附随性 担保行为的基本特征是从属性和附随性。担保合同是主合同的从合同，担保关系是从属于或者附随于主合同关系的，没有主合同，没有主债权，担保合同和担保权利就失去意义。具体为： 第一，发生上的从属性。 第二，消灭上的从属性。 第三，抗辩上的从属性。 第四，特定性上的从属。 虽然一般情形下担保行为的基本特征是从属性，但以下三方面应当注意： 第一，担保合同从属于主合同，并非时间先后。虽然一般情形下，先有主债权，然后设立担保权利，但并不排除担保权利先与主债权存在，例如最高额担保。 第二，担保从属于主债权，担保人取得的债务人对债权人的抗辩权，允许担保人放弃行使，担保人因为放弃行使而承担担保责任，该责任也可被强制执行。例如，主债权的诉讼时效已届满，债务人因诉讼时效届满产生对债权人的抗辩，保证人也可以行使时效抗辩权，可以拒绝向债权人承担保证责任。但保证人放弃该抗辩权，自愿履行债务，比如保证人书面签字向债权人履行保证责任的，债权人可以请求法院强制执行。 第三，独立担保的存在。 二 担保法的原则、担保法规定的法律责任类型 一、担保法的原则 （一）平等原则（p6）（二）自愿原则（三）公平原则（四）诚信原则 二、担保法规定的法律责任类型 （一）担保责任：担保有效时担保人承担的民事责任，有两种形式：履行责任，维持责任（《担保法》51、69条，《物权法》193条）。 履行责任的特点（曹p32） （二）赔偿责任：担保关系无效时，担保人因过错对债权人承担的民事责任，是广义的缔约过失责任。（曹p32、33） （三）违约责任：因担保产生的违约责任，一般产生在抵押、质押等设权合同中，该类合同虽然被确认为有效，但合同所设之权利嗣后不能行使，因设权合同有效，不属于无效情形，担保人不承担无效的赔偿责任，而合同所设之物权又不能行使，只能诉诸于合同法所规定的违约责任。 例题1：甲公司向他人短期借款，乙公司以支票作为出质标的向债权人出质，为甲公司借款提供担保。在甲公司到期不能清偿，债权人打算以支票实现债权时，发现该支票是空头支票。 例题2：甲公司向银行借款，乙公司以土地作为抵押物为甲公司担保，后因乙公司没有在规定年限开工建设而被政府把土地无偿收回。 此处的两个案例中，担保合同有效，而担保合同涉及的质权和抵押权因各种原因而无法取得，此时担保人应承担违约责任。 三 担保的含义和方式 一、担保的含义(p9) 在民法上，担保主要有两种含义：一是指对某一事项的保证，如瑕疵担保责任就是对商品质量的担保。二是指对债务履行的保证，即债的担保。债的担保又有一般担保与特别担保之分。 二、担保方式 从《担保法》和《物权法》的规定上看，我国实行担保方式的法定主义，因此，担保方式具有法定性。当事人对担保方式，原则上仅有选择权，而无创设权。 三、担保的分类（p12） 1、典型担保与非典型担保 保证、抵押、质押、留置、定金是典型担保 让与担保、所有权保留是非典型担保 2、约定担保与法定担保 3、人、物、金钱担保 4、单一担保与混合担保 5、单独担保与共同担保 6、本人担保与他人担保 担保的方式——共同担保 共同担保，是指对同一债权提供的两种以上的担保。债权人为了达到保障债权的目的，可以要求债务人为同一债权提供多个、多种担保。各担保人之间因对同一债权提供担保，因此形成共同担保关系。担保的方式可以是多个保证人的共同保证，也可以是有多个担保物权的共同抵押、共同质押，也可以是既有保证，又有抵押、质押的混合共同担保。共同担保的特点是：担保方式是多个，债权是一个，担保人为同一债权提供担保，均对债权人负责。我国 的担保法对共同保证作出了规定，但是对共同抵押、质押等没有明确规定。 担保的方式——共同保证 共同保证是指数个保证人对同一债权提供的保证。 共同保证可分为按份共同保证和连带共同保证。《担保法司法解释》第19条的规定。 《担保法司法解释》第21条规定，按份共同保证的保证人之间没有追偿