64合同的担保程序.ppt

应用案例： 购房人沈女士看房前向房主葛女士交了2万元订金，看房后她不想买房，但房主却以2万元是定金为由拒退，沈女士诉至法院。昨天记者获悉，海淀法院判决房主返还订金2万元。 ?沈女士起诉称，去年10月，她和葛女士约定，看房前需先交订金2万元，如不买就退还订金。她交了2万元订金，看完房后因不符合要求不想购买，但对方却找理由推托，她遂起诉请求法院判令葛女士退还订金。葛女士辩称，已和沈女士商定购房款148万元，并先行支付2万元定金。后沈女士以资金不足为由拒绝缴纳房款，并经多次催促后称定金也不要了。法庭调查显示，葛女士出具的收条上写着：“今收到沈女士买房订金款人民币贰万元正。”沈女士称，她的意思是如果看房不合适就将钱退还，当时葛女士想写“定金”，但她要求写“订金”。 ??? 法院认为，葛女士的收条写明“订金款2万元”，她没有证据证明双方当时商定的意思并非“订金”，因此法院对其抗辩理由不予采信。订金在法律上不具有担保性质，葛女士应将订金退还沈女士。 案例分析答案： 1、有效。冯、陈双方立有抵押字据，且抵押物并非必须办理登记的土地使用权、房地产、林木等，故该字据有效。 2、有效。双方立有质押字据，且质物已移交质权人占有 3、朱与蒋之间是承揽合同关系、留置关系。 4、应由蒋优先行使留置权。因抵押物未办理登记，不得对抗第三人，故朱不能优先行使其权利。朱与蒋之间，蒋的留置权有优先权 5、不可以同时并用 6、不应支持，合同的履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 7、不能成立。其经营风险应由自己承担，不能作为免责事由。题中的“不可抗力”不属于合同履行中的不可抗力，而属于经营风险范畴。 课后作业 复习合同的担保 预习合同的变更、转让和终止；违约责任 做综合练习4 课题6.4 合同的担保 一、合同担保概述 二、合同担保类型及其内容 【教学目标】 明确担保的概念、适用范围、性质，掌握各种担保形式及其主要内容。 【教学重点与难点】保证的方式、抵押与 质押的关系 【教学时间】2课时 合同法律关系 抵押 留置 概念 适用范围 二、种类 法律特征 保证 质押 定金 人保 物保 金钱担保 一、 概述 合 同 的 担 保 概念、特征 担保人的资格 保证合同的形式与内容 保证责任 保证期间 保证方式 保证责任的免除 保 证 6个月 保证的特征 1、属于人保 2、保证人为主合同当事人以外的第三人 3、保证人必须有代为清偿债务的能力 第三人 债务人 债权 人 保证人资格 法定条件：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 禁止规定： （1）国家机关 （2）以公益为目的的事业单位、社会团体 （3）企业法人的分支机构（书面授权除外）、职能部门 （4）不得强令银行等金融机构或企业为他人提供担保 保证合同 内容 形式 必须采用书面形式 1、被保证的主债权种类、数额 2、债务人履行债务的期限 3、担保方式 4、保证担保的范围 5、保证期限 6、其他事项 一般保证 连带责任保证 保证人具有先诉抗辩权 未约定或约定不明确的按连带责任保证 不能履行 期满未履行 保证方式 保证责任 保证范围 约定 法定 不超过主债权 主债权及利息、违约金、损害赔偿和实现债权的费用 当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 概念、特征 抵押物 抵押合同 抵押物登记及其效力 抵押物的范围 抵押权的实现 抵 押 形式、内容 抵押的概念： 债务人或第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 债权人 债务人 第三人 抵押物 抵押权人 抵押人 抵押的特征 1、是一种财产担保(担保物权) 2、抵押人不转移对抵押物的占有 3、抵押物必须为特定的、可处分的财产 4、抵押权人对抵押物卖得款有优先受偿权 5、抵押人可以是债务人，也可以是第三人 抵押权人 抵押物 抵押人 控制支配权 优先受偿权 占有、使用、收益权 抵押物登记及其效力 自愿登记 登记部门——抵押人所在地公证部门 合同无约定的，抵押合同自签定之日起生效 法定应办理登记的抵押物之外的财产 法定登记 抵押合同自登记之日起生效 具体情形 抵押物种类 办理登记部门 土地使用权 土地管理部门 房地产、乡村企业的建筑物 县以上政府规定的部门 林木 县以上林木主管部门 航空器、船舶、车辆 运输工具的登记部门 企业设备和其他动产 工商行政管理部门 法定登记 抵押权的实现 一般方式和程序 前提：履行期届满抵押权人未受清偿 方式：双方协议；法院诉讼 抵押物折价或拍卖、变卖后价款超过债 权数额的部分归抵押人，不足部分由债 务人清偿 同一财产上有两个抵押权 同一债