外资法草案PPT.pptxVIP

主讲人：朱泽宇 易星健 车佳美;2015年1-8月全国吸收外商直接投资情况;8月当月，全国设立外商投资企业2418家，同比增长23.9%；实际使用外资金额542亿元人民币（折87.1亿美元），同比增长22%。????;外商投资从前由哪些法律规制？;外资三法存在的问题;为贯彻落实党的十八届三中、四中全会精神，积极有效地利用外资，推动国民经济发展根据《十二届全国人大常委会立法规划》和《国务院2014年立法工作计划》，商务部启动了《中外合资经营企业法》、《外资企业法》、《中外合作经营企业法》修改工作，形成了《中华人民共和国外国投资法（草案征求意见稿）》;制定《外国投资法》坚持的四大原则;制定《外国投资法》坚持的四大原则; 中华人民共和国外国投资法 （草案征求意见稿）;现有制度对“外国投资者和外国投资”的定义;草案对“外国投资者”的定义;第十二条【中国投资者】 本法所称的中国投资者，是指以下主体： （一）具有中国国籍的自然人； （二）中国政府及其所属部门或机构； （三）受前两项主体控制的境内企业。 ;第十八条 【控制】（略） 本法所称的控制，就某一企业而言，是指符合以下条件之一的情形： （一）直接或者间接持有该企业百分之五十以上的股份、股权、财产份额、表决权或者其他类似权益的。 （二）直接或者间接持有该企业的股份、股权、财产份额、表决权或者其他类似权益虽不足百分之五十，但具有以下情形之一的： 1. 有权直接或者间接任命该企业董事会或类似决策机构半数以上成员； 2. 有能力确保其提名人员取得该企业董事会或类似决策机构半数以上席位； 3. 所享有的表决权足以对股东会、股东大会或者董事会等决策机构的决议产生重大影响。 （三）通过合同、信托等方式能够对该企业的经营、财务、人事或技术等施加决定性影响的。 ;设有境内企业A 若A全部由中国投资者直接或间接投资，则A是纯内资企业，不适用本法 若A有外国投资者部分投资，但由中国投资者控制，则A是外国投资企业，应适用本法；A应被视为中国投资者。 若A由外国投资者控制，则无论是否有中国投资者部分投资A，均适用本法；A被视同为外国投资者，其投资行为也适用本法。;草案对“外国投资”的定义;第四十五条【实际控制情形下视为内资】 本法第十一条【外国投资者】第一款第（二）项所规定的外国投资者，受中国投资者控制的，其在中国境内从事限制实施目录范围内的投资，在申请准入许可时，可提交书面证明材料，申请将其投资视作中国投资者的投资。 外国投资主管部门在进行准入许可审查时，应对外国投资者依据前款规定提出的申请进行审查，作出是否视作中国投资者的投资的审查意见，并在准入许可决定中予以说明 第十一条【外国投资者】 本法所称的外国投资者，是指在中国境内投资的以下主体： （一）不具有中国国籍的自然人； （二）依据其他国家或者地区法律设立的企业； （三）其他国家或者地区政府及其所属部门或机构； （四）国际组织。 受前款规定的主体控制的境内企业，视同外国投资者。 。 ;【禁止实施目录】 外国投资者不得投资禁止实施目录列明的领域。 外国投资者直接或者间接持有境内企业的股份、股权、财产份额或者其他权益、表决权，该境内企业不得投资禁止实施目录中列明的领域，国务院另有规定的除外。 【限制实施目录】 限制实施目录包括以下情形： （一）超过国务院规定的金额标准的投资； （二）限制实施外国投资的领域。 外国投资涉及限制实施目录所列情形的，应符合限制实施目录规定的条件，并依照本法向外国投资主管部门申请外国投资准入许可。 未在限制实施目录中列明的，无需申请准入许可。 ;对第四十五条的理解 （1）本条仅适用于受中国投资者控制的外国企业。 （2）该外国企业的性质仍然是外国投资者，只是可以个案地将其在中国境内的投资视作中国投资者的投资。 （3）该投资并非自动被认定为中国投资者的投资，外资 主管部门经过审查，可能拒绝外国企业的申请，即使认定为内资仍然需要进行准入审查。 （4）对于禁止投资领域不存在个案申请和认定的机会，对于目录之外的投资也不能申请个案认定。 ;外资法草案对VIE 模式的影响;这些公司通常的做法是：　　一、公司的创始人或是与之相关的管理团队设置一个离岸公司，比如在维京群岛(BVI)或是开曼群岛。　　二、该公司与VC、PE及其他的股东， 再共同成立一个公司（通常是开曼），作为上市的主体。　　三、上市公司的主体再在香港设立一个壳公司，并持有该香港公司100%的股权。　　四、香港公司再设立一个或多个境内全资子公司（WFOE）　　五、该WFOE与国内运营业务的实体签订一系列协议（《股权质押协议》、《业务经营协议》、《股权处置协议》、《独家咨询和服务协议》、《借款协议》等）、，达到享有VIEs