20144月虞政平官公司法听课笔记(上).docxVIP

 PAGE \* MERGEFORMAT 13 2014年虞政平法官公司法听课笔记（上） 时间：2014-4-12 主讲人：最高院审监庭?虞政平 记录人：贾明军?高洁 （注：虞法官今年刚被评为中国十大中青年法学家，做过近十年律师，之后做法官，曾在上海高院挂副院长，理论水平高，公司法是其研究方向。我去年、前年、大前年都现场听过其讲课，受益非常。今年再听，也有新收获！因记录水平有限，以及符合与同行分享的原则，个别讲话做了微调。因时间有限，不再花太多精力精心调整，有一定公司法基础的律师同行看起来应该没有问题！） ? 虞政平：关于公司控制权和公司治理的纠纷。针对这样的问题，每个老师、学者都会有不同的看法。什么叫公司控制权、什么叫公司治理？等。不同的老师有不同的介绍，希望对大家有所帮助。可能有不一样、不同的地方，也是正常。像我们法院来讲，很多案件在把握结果上，有多种的可能性。老百姓只能从判决书上看是否公正。学术上这个观点、那个观点，都可以存在，司法上也是这样。没有什么绝对化的，尤其是律师，要学会从不同的角度把握法律应用。整个纠纷你时刻在把握，不同的法官的观点以及不同的学术建议，都是正常的。 ? 围绕这两个主题，我先介绍公司控制权的问题。 ? 我这里对公司控制权定义：就是对公司的决策、经营有掌控的权利。围绕着这类纠纷，实践中有很多，有些案件也很大。如何控制一个公司？从大公司到小公司，从非上市公司到上市公司。从所有的公司来看，我们从三种渠道把握： 1.???????对公司的财产权进行控制；财产权是公司的核心。公司以全部财产对债务承担责任。如果你控制了公司的财产，就是对公司有控制权。公司的合并，主要是公司的财产。为什么要合并？就是因为这家公司有特定的专利、知识产权。 2.???????对公司进行股权控制。一谈到公司控制，大家首先想到的是股权控制。一个地产老板忽然陷入困境，让股权给国企，说好是战略投资。人家收购了控股权以后，经营好了，他又想回购，形成纠纷。当初为了解决资金紧张，引入战略投资者，或对赌，一旦引入，就难控制了。你当初要是借款，就不存在这样的问题了。即使白纸黑字写的“有权回购”，形成纠纷，说法就多了，是不是形成回购的条件啊，之类的，有争议。股权类的控制，是经常采用的。 3.???????对公司经营权控制。所谓这类控制，假如酒店，管理权外包给职业经理人，或承包的形式给别人了。经营权承包、租赁也是控制。承包协议下来，是实质上接管，对人事、财务等。这个方式不仅在国企改革时存在，现在也存在，包括私企之间也有。有很多酒店管理公司，有这方面的才能。接管了一些四星、五星的酒店，这就是一定期限的控制。 以上几种，都是主要控制公司的渠道，派生出来对公司的表决权，还有对公司的代表权（法定代表人啊）等，也可以的。甚至是，你什么都没有，只有公章，也是控制。由此引发的控制权之争，现实很多，标的很大。对律师来说，知识点没有大小之分，一个点，就可能收很多。把印章控制了，中外两方，合作一个公司，章程写的很清楚。但是控制这一块：说是中外两方共同控制，一方钥匙、一方密码。又要合作，又要牵制。打官司一般都是先是哥们，后来是仇人。夫妻有时也是如此。中外一方有一方（中方）通过财务章挪用资金，外方就自己撬开保险箱，拿到公章后起诉中方。那时还没有派生诉讼。这种打官司到法院，公章这样起诉是有效还有无效？公章的这种使用不符合程序啊？是否违反了章程的规定啊？中方的律师说是无效的，律师就只这一个问题，就可以得很多律师费用啊。那么，这里面，接着这个官司后，很多专家论证，公章的法律意义、章程的意义在哪里？专家解释起来很复杂。一审驳回，二审还是要实质审理。?来看，律师要有不同的办法说服法院。知识没有大小之分，今天在座的二类，一是律师，二是法务。 我们对控制权再逐一更细化的把握一下。所谓财产的控制，叫法不一样。比如公司合并，每天都在发生。公司合并的浪潮有很多年了。我们国家从上个世纪开始有公司法，近20年，公司合并一浪高过一浪。公司合并，当然大家都知道，“大鱼吃小鱼”，其实是市场经济的自我淘汰，是规律。这个公司经营不下去，要么自我消亡，要么被人家吃掉。公司实际上掩盖的是投资现象。所有的投资，以公司的业务来呈现，这种合并，带来某种产业的兴起、衰弱，都有关系。公司合并是市场经济不可回避的问题。公司合并在公司法里讲到，主要是两种，一种是： 新设合并。甲、乙两个公司，两个都消亡，变成新的公司。在法律上甲、乙都不存在了。这叫新设合并。当然，公司后面都是有股东的，原来的股权折算后，成为新公司的股权。这是一种。 吸收合并。乙公司没有，我甲公司依然存在，我多了一块。这种情况，所谓回购，也是一种吸收合并。 美国公司法还规定，全部财产被出售，就这么一块地，我也没有其它财产，没有其它业务，把这个地卖给你，这是