韦伯法律理论的背景研究·其他·法理探幽·法律思想网汇编.docVIP

目 录 摘 要 - 2 - 前言 - 3 - 一、近代法律职业与法律学术的社会建构 - 3 - （一） 欧洲法学传统的近代转型 - 3 - （二）近代欧洲法律职业的兴起 - 4 - （三）法学作为一种职业 - 4 - 1．抽象的法律概念和法律原则 - 4 - 2．法学家是法律的“解释者” - 4 - 3．法学家是传授法律的教师 - 5 - 4．法学家是法律职业“道统”的传承者 - 5 - 二、法学的研究方法...............................................- 5 - 三、近代社会科学的兴起及其对法学提出的挑战 - 6 - (一)人类的社会生活受到外部规则的约束 - 7 - (二)人与人之间的关系是根据这种关系的制约规则来定义的 - 7 - (三)规则本身不受它所制约的生活和关系的影响 - 7 - 四、马克斯·韦伯如何把法学转变为一门社会科学 - 8 - (一) 韦伯对传统法学研究方法的不满 - 8 - (二) 社会规范是人们通过其行动创立出来的 - 8 - 结 语 - 9 - 参 考 文 献 - 11- 韦伯法律理论的背景研究 摘 要 人类的集体生活需要秩序，不同的人类群体在长期的共同生活中发展出了不同的秩序范式，这些秩序范式的不同在于其中蕴涵着不同的规则。古代希腊和罗马的人民选择了法律作为组织社会秩序的主要规则，因此发展出了不同于其他文明的独特的秩序范式。韦伯对法律的这一特性给予了充分的重视，他写道：“我们所理解的法律，只是这样的一种秩序体系：它产生经验有效性的可能性能够得到具体的保障。”他还进一步解释道，所谓“得到保障的法律”，就是指存在一种“强制机制”，也就是存在一些专职人员，他们随时准备适用专门的强制手段(法律强制)来实施法律规范。 关键词：秩序体系；强制机制；法律思维； 传统法学 前言 法学是一门古老的学科，它的历史可以追溯到古罗马时期。与哲学不同，法学并非产生于追求知识的“纯粹”动机，它的历史一直是与法律职业的历史密不可分的。与其他约束个人行为的规则(比如中国的礼)不同，法律具有很强的“外在化”特征，即：它只能管束人的外部行为，而且只能靠外在于行动者的力量来维持。这样就需要有一些专门的人员来负责维持法律的正常运作。在“西方社会”的历史上，这样一个专职人员群体的产生和发展构成了非常重要的一个特点。如果只是存在一个专门的职业群体来保障法律的强制实施，我们也很难把法律同其他的国家强制机制区分开来。因此，我们必须注意到西方法律所具有的另一个重要特点，这就是韦伯所指出的“法律思维”，也就是一种动态的法律知识生成机制。通过这种机制而产生的法律知识具有一般化、抽象化和系统化的特征。而且，这种知识还是把法律职业者结合为一个“共同体”的内在因素。韦伯在青年时代所接受的教育使他成为“法律职业共同体”中的一员，而他的主要学术贡献也正起步于他对传统法学研究方法、乃至对法律职业本身的批判性反思。因此，我们的讨论将从欧陆法律职业和法律学术的历史开始。 一、近代法律职业与法律学术的社会建构 学术并非存在于真空之中，其产生和发展的动力乃在于社会的需要。从近代法学的形成过程来看，民族国家对具备法律知识的管理人才的需要以及市场对充当协调人和代理人的法律职业者的需求在其中起到了决定性的作用，而法律学术和法律教育的发展又巩固和促进了法律职业的建构，并进而为民族国家的稳定和发展以及市场的有序运作提供了保障。在这一过程之中，法学不断寻找着自身在近代社会中的位置，这种知识上的努力与法律职业者追求自身利益的社会行动相结合，最终为理论性的以及实践性的法律职业活动赢得了一片自主的空间。 （一） 欧洲法学传统的近代转型 在法律史的意义上，西方的“近代”始于何时?这一直是一个颇有争议的问题。近代法律传统诞生或再生于12世纪的普遍文化复兴之中。促生这一传统的是三种知识潮流的混合体：其一是教会法学，它既是罗马法学的载体，又是它的对头。其二是散布于欧洲各个地区、特别是意大利北部城市和法国南部“成文法省份”的罗马法学的实用性的、“民间的”残存体。其三就是相关的罗马教育的延续，特别是修辞学的教学在12世纪的“文艺复兴”中，新兴的市民阶层“重新发现了”古希腊的自然哲学和古罗马的法律科学，以此作为对抗教会的话语垄断权的重要武器。 “市民科学”实际上是对古罗马“法律科学”的继承和发展。在古罗马，法学家或法律顾问是法律职业者群体中的成员，他们专门负责解答诉讼当事人或司法、行政部门提出的问题，并通过回答这些实践中的问题对法律进行系统的分析和研究，提出一些一般性的理论。通过他们的努力，一套只有法律职业者才能够完全理解的“法律语言”被发展出来了。 （二）近代欧洲法律职