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2016年司法考试三国法必背知识点 一、国际公法渊源 1、国际公法的渊源包括且仅包括：国际条约、国际习惯和一般法律原则 ⑴ 国际条约是最主要的渊源，原则上只约束缔约国； ⑵ 国际习惯是最古老的渊源，是国际社会反复实践的产物，约束所有国际法主体； ⑶ 一般法律原则是从司法判例、学说和国际组织决议中抽象出来的，此三项仅为一般法律原则的来源，而不是国际法的渊源。 2、国际法与国内法的关系： ⑴ 宪法虽然有原则的立场，但没有统一的规定。 ⑵ 民商范围内，我国缔结的条约和国内法不同部分，可以在国内直接适用。（但声明保留的条款除外） ⑶ 其他范围：宪法、基本法规定不明确，要具体问题具体分析。 3、国际法的基本原则： ㈠ 《维也纳条约法公约》的主要内容 1、条约的构成要件：国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法 ⑴ 对于条约来说，书面与否不影响条约的效力； ⑵ 作为条约缔结的谈判代表要有缔约权，该缔约权并非来自国际法的统一赋予，而是来自于一国国内法的自由赋予； ⑶ 谈判代表的缔约权表现为全权证书，而例外的是：国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长和派驻国际组织的代表的正职负责人无须出示全权证书； ⑷ 条约缔结中的自由同意，要求排除错误、诈欺、贿赂、强迫； ⑸ “国际强行法”即国际法的基本原则。 2、条约的保留：（仅针对多边公约）指签署、批准或加入条约时作出的，排除或改变条约中部分条款对其适用效力的单方声明。 ⑴ 保留只能在条约尚未对保留国发生效力时作出，但条约本身可以是一项已生效条约； ⑵ 保留的接受和效力： ① 对于条约允许的保留，全体缔约国无须接受则自然生效； ② 缔约国数目有限且保留涉及条约宗旨的，须全体缔约国接受方能生效； ③ 条约为国际组织章程的，保留须该组织有权机构接受后生效； ④ 其他情形，是否接受保留则由条约国自行决定是否接受，保留因接受与否效力不同： A、在保留国与接受保留国之间，按保留范围改变相应条约条款； B、在保留国与反对保留国（不反对条约生效）之间，保留所涉规定在两国之间视为不存在； C、在接受保留国与反对保留国间，因无任何保留问题，两者间仅适用条约规定。 3、条约冲突的解决 ⑴ 条约本身有有效规定的，按照条约规定执行；如《联合国宪章》：联合国会员国间缔结条约如与宪章冲突，宪章优先； ⑵ 如果条约无有效规定的： ① 当事国完全相同的，后约取代新约； ② 当事国不完全相同的，个案处理。 e.g.先约：甲、乙、丙；后约：乙、丙、丁 甲乙、甲丙之间适用先约，乙丙、丙丁、乙丁之间适用后约； 甲丁之间没有条约关系。 4、条约对第三国的效力 ⑴ 如通过条约为第三国设定义务，则须第三国书面、明示接受方有效； ⑵ 如通过条约为第三国设定权利，则该第三国不反对即有效； ⑶ 如果要取消为第三国设定的权利义务，原则上须经该第三国同意：取消义务的，该第三国不反对即有效；取消权利的，须该第三国书面、明示接受方有效。 5、条约的解释 ⑴ 一般规则：上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释（仅此处可出题） 善意解释：即原则上应作有效解释，若第三方解释要求中立；如缔约国解释，则应作有利于对方，不利于自己的解释。 ⑵ 两种以上文本的解释，以作准文本解释，有分歧的一般适用善意解释进行解释。 作准文本：英文、法文为作准文本。 ⑶ 条约在中国的适用： ① 在民商事领域，条约可直接并优先适用； ② 须经国内法转化才能适用的：如WTO诸协议； ③ 其他条约如何适用无统一规定； PS：条约法的其他内容结合合同法的基本原则做题就可以了… ㈡ 国际法的基本原则（国际强行法性质） 1、6个基本原则： ⑴ 国家主权平等原则 ⑵ 不干涉内政原则 ⑶ 不使用武力和武力威胁原则——首先禁止侵略 1974年联大通过的《关于侵略定义的决议》中，非穷尽地列举了7种侵略行为，包括： ① 武装部队侵入或攻击他国领土；由侵入或攻击造成的军事占领；使用武力吞并别国的任何领土； ② 以另一国的领土为对象使用任何武器； ③ 封锁另一国的港口或海岸； ④ 武装部队攻击他国的陆海空军、商船或民航机； ⑤ 一国违反协定使用在别国驻扎的军队或违约延期驻扎； ⑥ 提供领土由他国使用进行侵略行为； ⑦ 以国家名义派遣武装团体、非正规军或雇佣军等。 该定义同时规定，一国违反《联合国宪章》首先使用武力，即构成侵略行为的明显证据；但联合国安理会可以根据情节及后果确定是否构成了侵略行为。 ⑷ 和平解决国际争端原则 ⑸ 民族自决原则 ① 民族自决原则原则上适用于所有国家，但其中独立权的范围仅严格适用于殖民统治下民族的独立； ② 对殖民统治下的民族而言，民族自决原则高于国家主权原则，可打破国家主权宣布民族独立；而对于非殖民统治下的民族，民族自决原则应服从于国家主权原则。 ⑹ 善意履行国际义务原则 二、国际