第十九章法律方法浅析.ppt

第十九章 法律方法;法律方法的重要性;法学方法与法律方法;法律 方法;;司法过程的法律方法; 二、法律方法的内容 （一）法律发现 （二）法律推理 （三）法律解释;;不同法律推理主体的主要思维特征;法律推理的分类 ; 二、形式推理 又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。它包括演绎推理、归纳推理和类比推理。 美国一些法官说：“我们总能看到法官推理。法官推理首先要决定法律规则是什么，其次决定与规则有关事实，第三将法律适用于事实。做出这样的决定是法官每天工作的一部分。” ; （一）演绎推理 1、含义 演绎推理是指从一般到特殊的推理，演绎法律推理是逻辑学上的演绎推理在法律领域的运用，但其与一般的逻辑推理不同，如一般的逻辑推理可以证伪，而法律逻辑推理则不能证明大前提的无效。如，所有乌鸦都是黑的（大前提），有一只乌鸦是白的，则可以证明大前提的无效；而法律规则“红灯停绿灯行”（大前提），张三无数次红灯行绿灯停，也不能证明大前提的无效。 ;（1）识别一个正确的（权威的）大前提：一个完整的法律规范 （2）明确表述一个真实的小前提：具体的案件事实 （3）推出一个可靠的结论：根据法律规范给予本案事实的后果。 司法活动中的形式推理主要是演绎推理。大前提是有可以适用的法律规则和法律原则；小前提是经过认定的案件事实；结论体现在具有法律效力的针对个别行为的非规范性法律文件中，即判决或裁定。 ; 法律适用，也叫涵摄（subsumption），指将特定事实（S），置于法律规范的要件（T）之下，以获致一定的结论（R）的一种思维过程。即认定某特定事实是否符合法律规范的要件，从而确定其中的权利义务关系，明确其中的法律责任。 法律规范T是大前提，特定的案件事实S是小前提，结论是以一定的法律效果R的发生。; 并不严谨的比较： 大陆法系：“案件事实—法律规范—判决” 英美法系：“案件事实—先前判例—判决” ; 2、一般性例子 （1）所有90分以上的同学都给优秀 小明得了92分 小明的成绩应该给优秀 （2）人都会死 苏格拉底是人 苏格拉底也会死 ; 3、演绎推理可能出现的“三段论谬误” 犹太人都是哲学家 苏格拉底是犹太人 苏格拉底是哲学家 结论：通过演绎推理的出一个正确的结论要求两个条件：一是大前提正确，二是推理过程要符合推理的原则（有效性）。; （二）归纳推理 1、含义 是指从特殊到一般的推理。当没有适合的法律规则和原则可供适用时，法官从一系列早期判例中总结出适用的规则和原则，依照先例处理案件的过程。 其优点则是对案件的处理体现了同事同处的司法公正原则，缺点是技术难度较大，掌握不好会造成法律的僵化。 ; 2、一般性例子 杀人行为有社会危害性 抢劫行为有社会危害性 投毒行为有社会危害性 放火行为有社会危害性 …… 杀人行为、抢劫行为、抢劫行为、放火行为等都是犯罪行为 ; （三）类比推理 1、含义 是一种由此及彼（有特殊到特殊）的推理方式。又称之为类推适用或比照适用，是指在法律没有明文规定的情况下，比照相近的法律规定加以处理的推理方式。在普通法国家，法官常用。在大陆法系国家并不常用，而在我国，在刑事案件审判中，在法官的判决中禁止使用。而在民事法、行政法领域，为及时解决纠纷，结束法律关系的不确定状态，一般允许类推。 ; 若用A和B分别表示两个不同的事物，用a1，a2，?an和b分别表示事物的不同属性，类比推理的形式可以表示为：A有属性a1，a2，?an，bB有属性a1，a2，?an因此，B也有属性b 类比推理的根本特点在于它的前提不蕴涵它的结论，从真的前提并不必然推出真的结论。当前提真时，结论仍然存在着两种可能：可能真，也可能假。我们可以提高类比推理来得出结论的可靠性：（1）前提中事物间相同属性或相似属性越多，结论可靠性越大。因为类比对象间相同属性越多，类比对象的类别越接近。（2）前提中事物间相同属性（a1，a2，?an）与类推属性（b）之间关系越密切，结论可靠性程度就越大。; 2、一般性例子 妈妈给哥哥买了一个玩具车 妹妹说妈妈也应该给我买一个玩具车 妈妈说你和哥哥不同 妹妹说我和哥哥没什么区别 最后妈妈给妹妹买了一个芭比娃娃 结论：类比推理的前提是两个事物相似，但又不完全一样，当然也不应完全相同。这就是法律上的类比推理要坚持的一个中心原则“同样案件同样对待，不同案件区别对待”，即遵循先例与区别对待。 ; 3、类比推理的基本步骤和方法 第一步：辨明事实。查明面对的待解决的案件的事实。第二步：案例检索。寻找一个合理性的基点，即一个判例。在美国，联邦法院对