跨国并购中国家安全审查问题研究——以中美外资审查比较为例.pdfVIP

瓹???????????????????．???猙?????琲???????????．??????，??????．??????????????’，????．????瑃?????琲????????猙????甋．???????瑆?????疭??????．???????篊????????琋????????，???：??．? 前言??年美国次贷危机初露端倪，??年深入全球金融体系，演变成全球性的金融危机，全球经济市场面?傧磁啤＞莸鹿?斗ɡ伎烁；惚ā啡涨氨ǖ溃?鹑?危机严重打乱了世界大银行的市值排名，花旗银行、美国银行和瑞士银行等从前占据主导地位的银行排名纷纷下滑，而中国银行业的领头羊则进一步提升了它们的榜上位置。在全球银行市值排行榜上，中国工商银行、中国建设银行、中国银行位居前三?２唤鲆?幸担?泄?渌?幸抵械拇笾行凸?衅笠邓淙灰彩艿饺??经济危机的波及，但相对损失惨重的国外同行，中国公司仍然保有实质性的竞争力。经济危机中国外各大企业市值缩水，且部分遭遇资金流动性难题，这给实力日益雄厚的中国企业带来了进入全球市场的前所未有的机遇。??年，中国在亚洲国家??毡就?的总并购额中的比例仅占?％。但是，??年之后中国己经成为跨国并购中的重要国家。中国企业走向国际市场，是经济全球化的必然要求。然而中国企业走出去的道路并非一帆风顺，除了商业风险、并购后的整合等问题，还容易遭遇来自东道国的政治压力，例如提起国家安全审查程序。中海油并购优尼科的失败，华为并购??的夭折，无不和国家安全审查有着密切的联系。中国企业要成功实施跨国并购，需要了解东道国可能提起的审查程序，提前应对审查。中国作为最大的发展中国家，具有很大的市场潜力，对于在欧美等成熟市场成长空间不大的跨国公司来说具有较大的吸引力。中国的法治建设处于完善的过程中，因此对于跨国公司的某些行为可能在监管上存在疏漏。例如外资企业占据了国内众多行业的龙头位置，对于我国的产业安全存在威胁。外资对能源企业的并购也会威胁到我国的产业安全。因此，必须重视外资并购中的国家安全审查问题。 第一章跨国并购与国家安全审查的界定和意义第一节概念阐述与界定跨国并购的涵义跨国并购在发达国家是外国直接投资的主要形式，??年后跨国并购也开始进入发展中国家????曛???辏?绻?⒐阂阅昃??サ乃俣仍龀?。自??年第五次企业并购浪潮开始，跨国并购在国际直接投资中扮演着越来越重要的角色。全球跨国并购总额从??年的??亿美元增长至??年的???亿美元。跨国并购是由国内企业并购引申扩展而来的，是并购在空间上的跨越国界。它是企业并购和跨国直接投资相结合的产物。一般认为，企业并购分为兼并和收购两种形式。根据《大不列颠百科全书》的解释，企业兼并是指两家或两家以上的独立的企业、公司合并成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。我国公司法第一百七十三条规定，公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。收购指企业通过股票、现金或债务的形式购买另一家企业的部分或全部资产或股权，以此获得目标企业某种程度上的控制权的行为。目前，公司并购大多数为公司收购。当企业并购涉及两个或两个以上的国家或地区时，即是跨国并购。跨国并购的形式有跨国兼并和跨国收购，但主要是指跨国收购。有学者认为，跨国并购的基本含义是通过一定的渠道和支付手段，将另一国企业的整个资产或足以行使经营控制权的股份收买下来?Ｋ孀湃?蚓?萌找娼蝗冢?绻?⒐旱闹魈逡苍嚼丛?复杂。联合国贸易发展组织会议??，???灾苯幽腹?净蛑苯佣ǖ拦?1曜既?定跨国并购的界限，一个国家或地区的国内企业或外国子公司并购另一国家或地区的国内企业或外国公司的行为，都应属于跨国并购。根据中国《关于外国投资者并购境内企业的规定》第二条，外资并购是指外国投资者购买境内非外商投资企业?韵鲁啤熬衬诠?尽?股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业?韵鲁啤肮扇ú⒐骸?；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产?韵鲁啤白什?⒐骸?。根据此规定，将外资并购的形式分为股权并购和资产并购；并购的最终结果，在实体上表现为成立外商投资企业；在主体上，此处的外资并购主体仅指外国投资者??净蚱渲苯幽腹?疚7侵泄?? 公司??勘旯?局钢泄?衬诘姆峭馍掏蹲势笠担?话?ㄍ馍掏蹲势笠怠Ｒ虼耍?此处的外资并购并不完全等同于跨国并购，它排除了一个国家或地区的国内企业或外国子公司并购另一国家或地区的外国公司这种情况，即不包括外国投资者并购在中国依法成立的外商投资企业的行为。此种外资并购的情形在国内亦较为少二、国家安全的涵义