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- 2016-07-26 发布于湖北
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埃利希:“活法”; 法是什么?
这是任何一个法学家或者说法学流派所面临而必须回答的首要问题。; 古典自然法学的学说------法被说成是人类的理性,是公平正义之术,这使法蒙上了一层神秘的色彩。; 在分析实证主义法学------法被认为是以国家强制力为后盾的主权者的命令,是一种严密的规则体系。; 在历史法学-------法被认为是民族精神的体现。; 在埃利希看来,这些对法的认识都是不正确的,因为他们忽视了法与社会的联系,抽取了法的社会本质,他认为,法是社会团体、社会生活演变的一个组成部分、是社会性团体中通行的规范的一种。;法律的三种形态:
一是社会一般成员日常生活的规范,埃利希称之为“活法”。
二是由审判机关对各个诉讼案件作出的判决中体现出来的个别的规范,埃利希称之为“审判规范”。
三是由正规的立法机关制定的法律或??事实上为人们所认可的具有法定权威的法律专家提出的抽
; 在这三种法律规范中,“活法”不仅是法律得最初形态,迄今为止也是法律的基本形态,后两者只是它的派生形态,而“活法”又是基于法律的各种事实形成的,这些法律事实主要包括“惯例”、; 埃利希认为,法是社会秩序本身或人类团体的内在秩序,因而不能把成文法(制定法)看成是法的主要成分,“社会秩序”才是法的基本形式即“活法”。;产生背景:; 与此同时,资本主义
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