第九章担保法分析.ppt

第九章 担保法 第一节 担保法概述 一、担保的概念和分类 1、概念：在民商事分类关系中，为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的特定财产，或者第三人的信用来督促债务人履行债务、保障债权人权利实现的制度。 2、特征： a、从属性：担保之债是从债，被担保之债是主债，主债无效或消灭，从债也随之无效或消灭。 b、补充性：担保权利人行使担保权利，以主债务未得到履行为前提。 c、保障性：保障所担保的合同能够得到履行，实际上是担保权利人权利的实现。 3、担保的分类 （1）根据担保主体的不同分为： a、债务人担保：以其自身财产担保 b、第三人担保：以其财产和信誉担保 （2）根据担保方式不同分为： a、人的担保：保证，以其信用担保 b、物的担保：以债务人或第三人的财产担保 （3）反担保：第三人为债务人向债权人提供担保时，债务人应第三人的要求而为第三人所提供的担保。 4、担保合同的法律性质 （1）担保合同的当事人是债权人与担保人，而非债权人与债务人。 （2）担保合同是从合同，一般情况下主合同无效，从合同也无效。 5、担保合同的效力 ，主要有以下两个方面： a、符合合同法规定的合同生效的条件； 如主体条件、主观方面的条件（即意思表示真实）等 。 b、所担保的主合同有效。 担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。 担保合同另有约定的，按照约定。 如主合同违法，如高利贷合同（属于借款合同）、非法集资所签订的合同等。 6、担保合同无效的情形： （1）所担保的主合同无效； 如买卖文物的合同等。 （2）担保人不符合法律规定的条件； 如担保人为无民事行为能力人、担保人不是担保财产的合法权利人、保证人为国家机关等。 （3）担保物是法律禁止作为担保的财产； 如法律禁止流通的财产：枪支、文物、珍稀动植物。 （4）其他情形。如： 国有企业没有经过批准，将企业财产用于担保； 7、担保合同无效的法律责任 主合同有效而担保合同无效： a、主合同有效而担保合同无效： ①债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任； 如：担保人以保管（租赁、借用等）的他人财产进行担保。 ②债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。 b、主合同无效，导致担保合同无效 ①担保人无过错，则不承担民事责任； ②担保人有过错，承担民事责任不应超过债务人不能清楚债务的三分之一。 c、担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿。 第二节 保证 1、保证的概念： 保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定向债权人履行债务或承担责任的行为。 属于“人的担保”，以其全部财产作为担保。 当事人：债权人、债务人（被保证人）、保证人。 2、保证的特征 （1）人身性：互相的信用关系 （2）债权性：从债性，债权人不能直接处分保证人的财产. （3）相对独立性：一部分主债务成立保证；保证合同无效不及于主债务；债权人免除保证债务，主债务并不因此消灭。 3、保证人的资格：具有代为清偿能力的法人、公民或组织。 不能作为保证人的单位 （1）国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 （2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 （3）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 （4）任何单位和个人不得强令银行等金融机构或者企业为他人提供保证；银行等金融机构或者企业对强令其为他人提供保证的行为，有权拒绝。 　　 ... 3、共同保证 两个或者两个以上的保证人对同一债权债务关系进行担保。 其保证责任：按份责任或者连带保证责任 ；没有说明的，则为连带保证责任。 4、保证合同的形式：书面形式，可以有以下几种： （1）单独订立的保证合同 （2）主合同中的保证条