第八章第二节担保物权抵押权导论.ppt

第九章 担保物权 第二节 抵押权 一、抵押权的概念 （一）概念 抵押权是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的财产，在债权未受清偿时或发生当事人约定的情形时得处分该财产并就其价金优先受偿的权利。 （二）抵押权的特征 1、抵押权的标的物是主要是债务人或第三人提供担保的财产。（我国不动产、动产、权利）2、抵押权不移转标的物占有。 3、抵押权原则上是意定担保物权。抵押合同 4、优先受偿性：优先于普通债权、顺位、破产中的别除权 5、是担保物权具有“从属性、不可分性和物上代位性” 二、抵押权的标的 我国《物权法》从正反两个方面规定了不可以抵押的财产和可以抵押的财产。 （一）不可抵押的财产 １．土地所有权。（不可流通） ２．耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（集体土地使用权不可流通） ３．学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位和社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。 ４．所有权、使用权不明或有争议的财产。（抵押是处分行为，此种情形是由于处分权之欠缺） ５．依法被查封、扣押、监管的财产。（此种情形所有人丧失了处分权） 6．以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的，抵押无效 7．当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效。但农作物抵押有效。 8、乡镇村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。（183） （二）可以抵押的财产 依据《物权法》第180条的规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： (1)建筑物和其他土地附着物； (2)建设用地使用权； (3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； (4)生产设备、原材料、半成品、产品； (5)正在建造的建筑物、船舶、航空器； (6)交通运输工具； (7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 6、某大学向银行举债1000万元，以其下属幼儿园的一座教学楼作抵押，该抵押是否有效？若其以该学校的车队所有的车辆作抵押，则该抵押是否有效？ 7、某村新办了一个砖厂，为筹集资金，向银行借款100万，同时以自己的生产车间厂房作抵押。问：该抵押是包括该厂占用的集体土地使用权？ 三、抵押权的设立 （一）抵押合同——书面要式行为订立。 注意抵押合同的效力判断问题： 1、《物权法》对《担保法》第41条、42条进行了修正。 2、《物权法》第191条第2款规定使《担保法》第４９条第１款和《担保法解释》第６７条作废，但受让人行使涤除权的规定依然有效。 简单说：?抵押合同书面成立生效，抵押权登记生效或登记对抗；?无论抵押财产是否登记都可转让。但抵押期间，抵押人转让抵押财产的，应当经抵押权人同意，而非担保法所规定的“仅通知抵押权人并告知受让人；转让价款应提前清偿债权或提存； 未经同意，不得转让，除非受让人“涤除”了抵押权 评价： （二）流质禁止条款 当事人在订立抵押合同时，不得在合同中约定在债务履行期满低押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。 （三）登记 1、不动产及其上权利的抵押：登记作为生效要件，不登记抵押权不成立 2、动产抵押、动产浮动抵押：登记作为对抗要件 3、登记具有绝对效力，登记的内容与抵押合同的约定不一致的以登记为准。 8、甲欠乙债１０万元，甲以一艘轮船为乙设立了抵押，合同签订后，一直未到有关部门办理抵押登记。 问：该船舶抵押权效力如何？ 9、甲欠乙１００万，甲以汽车４辆抵押给乙，并签订了合同。次日，甲、乙去车管所办理抵押登记。由于２人的疏忽，错登记为其中３辆。问：该抵押合同的标的是几辆汽车？ 10、甲、乙商定以甲楼房一幢为乙设立抵押。６月１日二人相约去办理登记，碰到县房产局搬家而不办公， 无奈折返。返回路上，甲将房产证交乙保留。后甲到期不还款，乙主张对楼房之优先受偿权。问：法院可否支持？ 四、抵押权的效力 （一）担保的范围 约定优先，无约定——范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。 （二）对标的物的效力 1、抵押效力及于从物、从权利 但抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物。（担释63条）? 2、对孳息的效力（物权法197，扣押前不及于，扣押后及于） 但收取的孳息首先充作收取孳息的费用，其次是主债权的利息，再次是主债权。 3、对添附物的效力（担释62条）? （1）添附物归第三人时适用物上代位的有关规定 抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的，抵押权的效力及于补偿金。 （2）添附物归抵押人所有时及于整个抵押物 抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押权的效力及于附合物、混合物