权利 部分和自然法的实在法.docVIP

权利 宪法上的一项最重要的基本权利―─―─表达自由。陌生人之间不是讲人情，而是讲权利。所以，也可以说法律是权利之学。陌生人之间不是讲人情，而是讲权利。所以，也可以说法律是权利之学。 一、权利的含义 权利是由英文right翻译而来。最早是美国传教士丁韪良在1864年翻译 惠顿的《万国公法》时使用，后在日本也开始使用该译法。权力加利益（power and profit）right的本义是正当、合理、合法、合乎道德的东西，例如，生存权利、生育权利、受教育的权利、宗教信仰的权利，等等。个体行动自主的正当性。拉丁文jus有三种基本语义：“权利”、“正当”、“法律”。可以认为权利的本质是一种正当性、合法性。权利的其他属性，例如，自由、利益、强制力是从属于正当性的。 二、自然权利和法定权利 如自然法和实定法的区分，权利也有自然权利和法定权利的不同理解。 人从什么时候开始有权利意识？ 人权这个概念就是起源于自然权利（ n a t u a l r i g h t ） 、天赋人权（right in born）。人权是因对抗当时的君主专制而产生，认为有些基本权利是天赋的，是不能以国家法律的名义加以剥夺的。因此，自然权利是指人生而有之的权利是天赋的、不可转让、不可剥夺的权利。自然权利是人人所共有的、任何个人都可对其社会所要求的重要利益。自然权利，出自古希腊哲学的自然 法理论，构成古典自然法学说的要义。文艺复兴以来， “ 自然权利”是西方政治和法律思想的一个重要论题。所谓“自然权利”，并非指自然界的权利，而是指人类的一种客观权利。 洛克在《政府论》中对“自然权利” 作了界定：“人们……生来就享有自然的一切同样的有利条件，能够运用相同的身心能力，就应该人人平等，不存 在从属或受制的关系。”“人们既然都是平等和独立的，任何人就不得侵害他人的生命、健康、自由或财产。”美国《独立宣言》（The Declaration of Independence）对“自然权利”作了这样解释： 三、基本权利 自然权利说。宪法基本权利来源于自然权利。政府权力的产生则是以保护基本权利为前提。 人民权利说。人民权利高于国家权力，国家权力要保障人民当家作出的权利，在宪法上，人民权利转化为基本权利，为了保障基本权利，国家权力得以授权并受到制约。在德文中， “ R e c h t ” 一词同时有“权利”和“法律”两种意义，前者是指针对个人而言主观上得以主张者，而后者则是指法规范的客观存在，因此也衍生出了基本权的主观与客观面向。 （一） 基本权的功能体系 传统上对于基本权的论述着重在其作为向国家请求作为或不作为的面向，也就是前面所说的主观面向，而认为基本权的功能仅有请求权的性质，称为主观公权利。第二次世界大战后，德国学说与实务界对于基本权功能的观察，出于基本权价值内涵的保护，发展出基本权的客观面向，也就是说基本权除了前述的主观公权利外，还蕴含着客观价值秩序的功能。即除了主观面对抗国家侵害的功能以外，基本权更有其客观的价值决定。 （二） 主观公权利 主观公权利本身的内涵随着时代亦有所变迁。最初基本权作为一种主观公权利，其内涵在于赋予人民一个可以对抗国家侵害的基础，也就是一般所谓的防御功能，强调人民得援引基本权来防御国家对其的侵害。之后由于福利国家的形成，基本权作为主观面向的功能发展出请求国家提供给付或请求国家作为的权利。 现代基本权主观面向一般均认为包含了防御功能和给付功能二种。防御功能：防御功能是基本权最典型的功能，禁止国家对人民基本权的干预，即要求国家“不作为”的功能。若国家干预人民基本权，人民得请求法院宣告国家侵害其基本权的行为违宪。 给付功能：与防御功能不同，给付功能是请求国家“作为”的功能，也就是请求国家积极给付的功能。一般认为基本权的给付功能可分为三个子类型：程序性给付、资讯性给付和物质性给付。 客观价值秩序：基本权除了主观面向外，德国学说与实务又发展出了基本权的客观价值秩序面向，认为基本权本身含有特定的客观价值决定，而这种客观价值决定是国家和人民应该一同追寻与达成的目标。 （三）客观价值秩序 而发展基本权客观价值秩序的功能主要在于，当从基本权主观面向探求基本权的客观价值时，这样的客观价值将会放射至所有的法领域，进而成为国家以及人民应该共同遵守的价值秩序。 基本权的客观价值秩序，不论国家（含行政权、立法权、司法权）或一般人民均须遵守。基本权的客观价值秩序因此导出了基本权第三人效力、国家保护义务和制度性保障三者。 四、权利的内涵 *生命权。生命权是最基本，最重要的人权，如果无法充分保障人的生命权，那么一切其他权利都是空中楼阁。无端剥夺人的生命，或者肆意对人施加恐吓、虐待和折磨，就是用一种非人权的待人方式。任由这种情况发生，个人权利就无从谈起。所以一般各国的刑法都将侵害他人生命权的罪